Внешнеэкономический договор: правовые аспекты

(Часть 2. Часть 1, 3 см. в консультациях от 21.02.2011 г., 07.03.2011 г.)

В прошлом номере журнала мы ознакомили читателей с понятием и формой внешнеэкономического договора, языково-практическим аспектом ВЭД-договоров, а также общими положениями по содержанию внешнеэкономического договора.

В данной статье мы рассмотрим первую часть основных условий внешнеэкономического договора (контракта), а именно:

- название, номер контракта, дату и место его заключения;

- преамбулу договора;

- предмет контракта;

- количество и качество товара (объемы выполнения работ, предоставления услуг);

- базисные условия поставки товаров (приемки-сдачи выполненных работ или оказанных услуг);

- цену и общую стоимость договора (контракта);

- условия платежей.

Название, номер контракта, дата и место его заключения

К элементам договора, которые в первую очередь помогают идентифицировать его среди массы других договоров, относятся название, номер контракта, дата и место его заключения.

Контракт в обязательном порядке должен иметь название, из которого ясна суть сделки (ее предмет), например, договор купли-продажи, аренды, передачи «ноу-хау» и т.д.

Номер контракту присваивается по соглашению сторон (обычно согласно порядку регистрации документов стороны по месту совершения контракта), но контракт может и не иметь номера.

К тому же, свое практическое предназначение имеют дата и место. Известно, что в некоторых странах последовательность написания даты имеет некоторые различия от, скажем, украинского варианта.

Например, в США принята такая последовательность: месяц/число/год, в то время как у нас общепринято сперва указывать число, а уж потом месяц и год. В связи с этим рекомендуется «месяц» прописывать словами.

Важное практическое значение имеет также и место заключения договора, так как в последующем оно может сыграть ключевую роль в определении того, право какой страны необходимо применять, при условии что это не указано в самом договоре.

Преамбула договора

В преамбуле указываются: полное наименование сторон - участников внешнеэкономической операции, под которыми они официально зарегистрированы, с указанием страны; сокращенное определение сторон как контрагентов («Покупатель», «Поставщик»); лицо, от имени которого заключается внешнеэкономический контракт, и ссылка на документы, подтверждающие его полномочия на подпись контракта (уставные документы, доверенность, положение, приказ).

Статьей 44 Закона N 2709 предусмотрено, что при отсутствии согласия сторон договора о выборе права, которое подлежит применению к данному договору, применяется право в соответствии с ч. 2 и ч. 3 ст. 32 данного Закона, при этом стороной, которая должна осуществить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, в частности, является:

1) продавец - по договору купли-продажи;

2) арендодатель - по договору аренды;

3) подрядчик - по договору подряда;

4) исполнитель - по договору предоставления услуг;

5) перевозчик - по договору перевозки;

6) хранитель - по договору хранения;

7) страховщик - по договору страхования;

8) комиссионер - по договору комиссии;

9) лицензиар - по лицензионному договору.

В то же время, если договор заключен в отношении объекта недвижимости, к нему применяется право того государства, в котором этот объект находится. Относительно договоров о совместной деятельности или выполнении работ - право государства, в котором осуществляется такая деятельность или создаются предусмотренные договором результаты. Относительно договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже -право государства, в котором проводятся аукцион, конкурс или находится биржа.

Предмет контракта

В разделе «Предмет контракта» указывается, какой товар (работы, услуги) один из контрагентов обязуется поставить (оказать) другому с указанием точного наименования, марки, сорта либо же конечного результата выполняемой работы.

В бартерном (товарообменном) договоре или контракте на'обработку давальческо-го сырья указывается также точное наименование (марка, сорт) встречных поставок (либо наименование товара, который является конечной целью обработки давальческого сырья).

Если товар (работа, услуга) требуют более детальной характеристики или номенклатура товаров (работ, услуг) довольно велика, то это указывается в дополнении (спецификации), которое должно быть неотъ-емлимой частью договора, о чем дается соответствующая ссылка в тексте контракта.

Если речь идет о контракте об обработке давальческого сырья, то в приложении к такому договору обязательно должна прилагаться схема такой обработки. Схема технологической обработки должна отражать: все основные этапы обработки сырья и процес превращения сырья в готовую продукцию; количественные показатели сырья на каждом этапе обработки с обоснованием технологических потерь сырья; потери исполнителя обработки на каждом этапе обработки.

Также следует обратить внимание на то, что по общему правилу предмет договора не является тождественным предмету договорного обязательства, возникшего на его основании (сам договор и основанные на нем обязательства не являются тождественными явлениями). Предметом обязательства является обязанность должника совершить определенное действие (либо воздержаться от его совершения), в то время как предметом договора охватываются как совершение такого действия, так и объект (товар в широком смысле слова), в отношении которого такое действие должно быть совершено.

Иначе говоря, структура предмета договора представлена как материальным объектом (имуществом в широком значении слова или же имущественным результатом выполненных работ, предоставленных услуг), так и юридическим объектом (действиями, которые должна выполнить обязанная по договору сторона относительно уже существующего материального объекта или для его получения).

Количество и качество товара (объемы выполнения работ, предоставления услуг)

В разделе «Количество и качество товара (объемы выполнения работ, предоставления услуг)» указываются, в зависимости от номенклатуры, единица измерения товара, принятая для товаров такого вида (в тоннах, килограммах, штуках и др.), его общее количество и качественные характеристики.

Качество товара (в широком значении слова) является совокупностью его особенностей и характеристик (функциональная пригодность, ремонтопригодность, безопасность, экологические факторы и т.п.), благодаря которым он способен удовлетворить потребности субъектов хозяйствования без риска для жизни, здоровья, имущества при обычных условиях потребления, хранения, транспортировки, использования в процессе изготовления других товаров.

В контракте качество товара определяется как ссылками на действующие стандарты (при закреплении возможных дополнительных требований относительно качества), сертификаты соответствия, так и описанием в прилагаемых к договору спецификациях параметров продукции, содержания отдельных веществ и тому подобное, а также предварительным осмотром образцов изготовленной продукции (после чего в договоре делается отметка «ОСМОТРЕНО - ОДОБРЕНО»).

При отсутствии в договоре условий о качестве товаров последнее определяется в соответствии с действующими для данного объекта договора стандартами. Стандарты применяются на добровольной основе, за исключением случаев, когда технические регламенты требуют применения этих стандартов.

Существует два вида недостатков товара (дефектов качества):

1) явные (которые могут быть выявлены при предварительном осмотре);

2) скрытые (которые не могут быть выявлены при предварительном осмотре).

Принимая товар, необходимо удостовериться в его пригодности, исправности, других качественных характеристиках. Если товар был принят покупателем без проверки его качества, то считается, что он передан в надлежащем состоянии, за исключением случаев, когда имели место скрытые дефекты.

Обязательными характеристиками предмета договора также являются количество товаров и их ассортимент как согласованный сторонами перечень продукции, отличающийся между собой артикулами, моделями, фасонами и т.п.

Базисные условия поставки товаров (приемки-сдачи выполненных работ или оказанных услуг)

В этом разделе указываются вид транспорта и базисные условия поставки (в соответствии с правилами «ИНКОТЕРМС»), которые определяют обязанности сторон по поставке товара и устанавливают момент перехода рисков от одной стороны к другой, а также конкретный срок поставки товара (отдельных партий товара).

Если же речь идет о заключении контракта о выполнении робот (предоставлении услуг), то в этом разделе определяются условия и сроки выполненных работ.

С целью унификации порядка и правил перевозки товара от продавца к покупателю Международной торговой палатой разработаны международные правила под названием «ИНКОТЕРМС» (интерпретация коммерческих терминов).

Впервые они были представлены Международной торговой палатой в 1936 году (далее -Правила Incoterms).

Использование этого документа позволило участникам международной торговли избежать (по крайней мере, в значительной степени сократить) разногласий и неопределенности в различной интерпретации торговых терминов, внести юридическую ясность в торговые сделки, упростить процесс составления международных контрактов.

Правила Incoterms регулярно, каждые 10 лет, пересматриваются, с тем чтобы отвечать современным требованиям в условиях ускоряющегося роста международной торговли.

Очередной их пересмотр был проведен с целью обеспечения более точной и ясной формулировки терминов Incoterms, отражающих современную торговую практику. По сравнению с Правилами Incoterms-2000, новая версия Правил Incoterms в редакции 2010 года содержит ряд существенных изменений и нововведений.

Так, новая версия структурно состоит из двух групп терминов - термины, используемые при перевозке любыми видами транспорта, и термины, используемые при морской и внутренней водной перевозке (в Incoterms 2000 было 4 группы). Кроме того, общее количество терминов сокращено с 13 до 11, при этом 2 из них - абсолютно новые.

Новые термины DAT (delivered at terminal - «Поставка на терминале») и DAP (delivered at place - «Поставка в пункте») заменили сокращенные DDU («Поставка без уплаты пошлин»), DAF («Поставка на границе»), DEQ («Поставка с причала») и DES («Поставка с судна»).

Правила Incoterms-2010 содержат краткое пояснение к каждому термину, в доступной форме объясняющее его значение, что позволяет предпринимателям, зачастую не обладающим достаточными правовыми знаниями, избежать ошибок и выбрать нужный термин при заключении контрактов.

Помимо этого, в Правилах Incoterms-2010 введены дополнения к терминам FOB, CFR и GIF, подробно освещены вопросы безопасности грузов и их страхования с учетом различия правовых систем, учтены требования современного контейнерного транспорта. Одно из нововведений - вопросы, касающиеся использования участниками торгового оборота наравне с традиционными «бумажными» носителями документов их электронных эквивалентов.

Несомненным преимуществом Правил Incoterms-2010 является более широкая сфера применения данного документа. Действующая версия Правил Incoterms в редакции 2000 года используется при заключении внешнеторгового контракта, тогда как редакция 2010 года позволит применять эти Правила в международной и внутренней торговле в рамках одного государства или интеграционных объединений, таких, как ЕС, СНГ и др.

Следует понимать, что каждое правило «ИНКОТЕРМС» применяется исключительно к договорам купли-продажи и влияет на определение таможенной стоимости партии товара. Все риски и распределение затрат при прохождении товара от продавца к покупателю определены в каждом правиле. Кроме того, при детальном анализе можно выделить в каждом правиле такие основные положения: момент исполнения продавцом своих обязанностей по поставке товара; ответственность за гибель или повреждение товара во время транспортировки; сторона контракта, ответственная за организацию перевозки; ответственность за таможенное оформление товара при экспорте и импорте и т.п.

Иногда контрагенты закладывают в контракт условия, отличные от правил «ИНКОТЕРМС». Кроме того, есть возможность конкретизировать определенные положения правил, и тогда главными становятся условия контрагентов, а не международных правил.

Во избежание возможного риска недоразумения с контрагентом и таможенными органами целесообразно детальнее определить все концептуальные положения указанных в контракте условий поставки и определить сторону контракта, ответственную за их осуществление.

При заключении контракта, в особенности при избрании условий, отличных от международных правил, необходимо определить самое главное -когда и при каких условиях переходят риски ответственности за товар от продавца к покупателю. Преодолеть риск этого вида можно введением определенных конкретных оговорок о возможном освобождении от ответственности.

Цена и общая стоимость договора (контракта)

В разделе «Цена и общая стоимость договора (контракта)» определяются:

- цена единицы измерения товара;

- общая стоимость товаров или стоимость выполненных работ (предоставленных услуг), которые поставляются согласно договору (контракту), кроме случаев, когда цена товара рассчитывается по формуле; - валюта контракта.

Если согласно договору поставляются товары разного качества и ассортимента, то цена устанавливается отдельно за единицу товара каждого сорта, марки, а отдельным пунктом контракта указывается его общая стоимость. В этом случае ценовые показатели могут быть указаны в дополнениях (спецификациях), на которые делается ссылка в тексте договора.

Цена является формой денежного определения стоимости продукции (работ, услуг).

При расчетах цены договора (контракта) по формуле указывается ориентировочная стоимость договора к дате его заключения.

В этом разделе необходимо четко определить валюту цены и валюту платежа. Зачастую этим правилом пренебрегают, и стороны не разграничивают валюту цены и валюту платежа.

Согласно определениям, закрепленным в Инструкции N 136, валюта цены - это любая валюта, в которой устанавливается, согласно условиям договора, цена; валюта платежа - это любая валюта, в которой, согласно условиям договора, оплачивается товар.

То есть если в контракте цена товара выражена, например, в английских фунтах стерлингов, а платеж предусмотрен в гривне, то валюта цены (английский фунт стерлингов) отличается от валюты платежа (гривня).

Эти операции совершенно законные. Это следует из положений Постановления N 444, в котором при несовпадении валюты цены и валюты платежа дается следующая рекомендация:

«Если в договоре (контракте) валюта цены не будет соответствовать валюте платежа, то в платежных условиях договора (контракта) дополнительно указывается курс перерасчета валюты цены в валюту платежа.

Наиболее приемлемыми условиями перерасчетов как по экспорту, так и по импорту являются следующие:

«Платеж должен осуществляться в (название валюты платежа) по среднему курсу на день, который предшествует дню платежа на _ ___валютном рынке».

По экспорту целесообразно указать рынок страны валюты платежа, по импорту - рынок страны валюты цены. Из этого можно сделать вывод, что, заключая внешнеэкономический договор либо подписывая дополнительное соглашение к нему, в которых валюта цены и валюта платежа не совпадают, мы должны позаботиться о том, чтобы обязательно были внесены условия относительно момента перерасчета валюты цены в валюту платежа и курса проведения их перерасчета. Если такие условия будут четко сформулированы в контракте, то легче будет «закрыть» договор.

Выручка резидентов в иностранной валюте подлежит зачислению на их валютные счета в уполномоченных банках в сроки выплаты долгов, указанных в контрактах, но не позднее 180 календарных дней с даты таможенного оформления (выписки вывозной грузовой таможенной декларации) экспортируемой продукции (ст. 1 Закона N 185). Если же стороны договора не сформулируют это условие договора или сформулируют ее нечетко, то обслуживающий банк, согласно п. 1.4. Инструкции N 136, для контроля над полнотой поступления валютной выручки использует:

- официальный курс гривни к иностранной валюте, установленный НБУ на дату платежа, если одной из валют является украинская гривня;

- курс, который сложился на Московской межбанковской валютной бирже, или установленный центральным банком страны СНГ или Балтии на дату платежа, если одна из валют является валютой страны СНГ или Балтии, а другая не является гривней; - курс согласно последней дате публикации в «Financial Times» - во всех других случаях.

Существуют также риски занижения или завышения цены единицы товара в контракте (довольно большие). В основе этого вида риска лежит небрежное отношение контрагентов к выбору цены товара, что связано с отсутствием опыта анализа цен на этот товар в стране экспорта и стране импорта. Целесообразно проанализировать динамику изменения уровня мировых цен на этот товар по результатам торгов ведущих товарных бирж мира.

Таможенные органы особое внимание обращают на цену единицы товара, поскольку она определяет фактурную стоимость партии товара, которая при таможенном оформлении импорта служит основой для определения таможенной стоимости. Попытки занижения таможенной стоимости при импорте товара могут рассматриваться таможенными органами как попытки уклониться от уплаты налогов, а попытки завышения цены товара при его экспорте - как мошеннические действия, направленные на возмещение НДС из бюджета государства.

Существенной особенностью ценовой политики контракта является указание в его условиях возможности уменьшения цены единицы товара в зависимости от объемов купли-продажи и сроков выполнения контракта. Мировая торговая практика свидетельствует о возможности уменьшения цены продажи в каждой следующей партии экспортированного товара, при этом основой такого решения, вместе с прибылью от каждой отдельной партии, является общая прибыль от всего объема по контракту. Контрагенты должны быть осведомлены о перечне возможных скидок и механизме их применения в контрактной практике.

К общепринятым скидкам можно отнести следующие: скидка за платеж наличными; сервисная скидка; простая (общая) скидка; льготная скидка; скидка за оборот (бонусная); функциональная скидка; прогрессивная скидка; дилерская скидка; специальная скидка; экспортная скидка; сезонная скидка; скрытая скидка; скидка за качество и т.п.

Каждая из приведенных скидок имеет определенные механизмы применения, поэтому сторонам контракта нужно избрать и согласовать механизм внедрения скидок во время выполнения контракта, при этом возникает возможность для экспортера иметь постоянное производство и сбыт товара на иностранный рынок, а для импортера - стабильное поступление товара для перепродажи и, в зависимости от насыщенности рынка товарами определенного вида, снижение оптовой и розничной (продажной) цены единицы товара. Риск такого ценового решения состоит в фиксации постоянной цены товара, которая не дает возможности ее соответствующей корректировки в сторону уменьшения.

У таможенных органов может возникнуть необходимость проверки заявленной фактурной стоимости товара для устранения возможных мошеннических действий, связанных с занижением или завышением цены единицы товара. Подтверждением реальной цены конкретной партии товара может быть предоставление копии ГТД страны экспорта, хотя это не совсем корректно, поскольку такой документ -- сугубо национальный, выполняет функции документа контроля доставки и возможного возмещения НДС в стране экспорта.

Самым правильным путем, хотя и долгим по времени, является подтверждение контрактной (фактурной) цены при покупке товара у предприятия-производителя предоставлением таможенным органам прайс-листов или фактур, заверенных торговыми представительствами дипломатических учреждений или консульствами страны экспорта, аккредитованными в стране импорта.

В случае экспорта товара риск неправильно указанных цен, заложенных в условиях контракта, можно устранить сравнением контрактных цен с ценами информационной базы экспортных товаров таможенных органов или получением предварительной информации специализированных учреждений, осуществляющих мониторинг цен внешних и внутренних товарных рынков. На основании сравнения цен можно избрать наиболее правильную и прибыльную контрактную цену.

В Постановлении N 444 даны валютно-ценовые оговорки, которые могут быть использованы в договоре, в случаях если валюта цены и валюта расчетов разные; если валюта цены и валюта расчета совпадают, то цена товара ставится в зависимость от курса другой валюты.

Условия платежей

Раздел «Условия платежей» определяет валюту платежа, способ, порядок и сроки финансовых расчетов и гарантии исполнения сторонами взаимных платежных обязательств. В зависимости от избранных сторонами условий платежа в тексте договора (контракта) указываются:

- условия банковского перевода до (авансового платежа) и/или после отгрузки товара или условия документарного аккредитива, или инкассо (с гарантией), определенные согласно Постановлению N 444;

- условия по гарантии, если она есть или если необходима (вид гарантии: по требованию, условная), условия и сроки действия гарантии, возможность изменения условий договора без изменения гарантии. Указом N 566 установлено, что расчеты по внешнеэкономическим договорам, заключенным субъектами предпринимательской деятельности Украины всех форм собственности, предметом которых являются товары (работы, услуги), осуществляются согласно Унифицированным правилам по документарным аккредитивам и Унифицированным правилам по инкассо МТП, изданным Международной торговой палатой (МТП).

Инкассо - получение банком денег по поручительству клиента и зачисление этих денег на его банковский счет на основании расчетных документов. При инкассовой форме расчетов банк по поручению экспортера получает платеж от импортера за поставленные товары. Инкассо - одна из форм расчетов в кредит -с отсрочкой платежа, когда оплата осуществляется через соответствующий период после поставки товара. Все документы, отправленные на инкассо, должны сопровождаться инкассовым поручением, которое содержит полные и точные инструкции. Банкам разрешается действовать согласно инструкции, которая содержится в таком инкассовом поручении, и согласно Унифицированным правилам по инкассо.

Сторонами инкассовой операции являются:

1) доверитель - клиент, который поручает операцию по обработке инкассо своему банку;

2) банк-ремитент - банк, которому доверителем поручено проведение инкассовой операции;

3) инкассирующий банк -банк, который не является банком-ремитентом, участвующий в операции по обработке инкассо;

4) представляющий банк - инкассирующий банк, делающий представление плательщику.

Плательщик - лицо, которому должно быть совершено представление согласно инкассовому поручению.

Общую схему международных финансовых расчетов по инкассо представим в табл. 1.

Таблица 1

Если исполняющий банк не получил платеж от покупателя, то он должен немедленно уведомить банк-ремитент о причинах неплатежа. Банк-ремитент должен немедленно уведомить об этом клиента, запросив у него указания о дальнейших действиях.

Унифицированные правила по инкассо выделяют инкассо финансовых документов, без коммерческих документов, и инкассо финансовых документов, которые сопровождаются коммерческими документами.

Аккредитив - это поручение одного кредитного учреждения другому провести за счет, как правило, специально забронированных для этого средств оплату товарно-транспортных документов за отгруженные товары или предоставленные услуги. При аккредитивной форме международных расчетов роль непосредственного плательщика берет на себя уполномоченный банк, который создает для экспортера дополнительные гарантии получения платежа по внешнеэкономическому договору.

По своей природе аккредитив является соглашением, отделенным от контракта купли-продажи или другого договора, на котором он может базироваться, и банки никоим образом не связаны и не обязаны заниматься такими торговыми договорами, даже если в аккредитиве есть какая-либо ссылка на такой договор

Сторонами операции по осуществлению аккредитива являются:

1) импортер, который обращается в банк с просьбой об открытии аккредитива;

2) банк-эмитент (банк, который открывает аккредитив);

3) авизирующий банк, которому поручается оповестить импортера об открытии в его пользу аккредитива, передать ему условия аккредитива и деньги бенефициару;

4) бенефициар - экспортер, в пользу которого открыт аккредитив.

Общую схему международных финансовых расчетов по аккредитиву представим в табл. 2.

Таблица 2

На сегодняшний день действуют Унифицированные правила по документарным аккредитивам. Для того чтобы получить деньги по документарному аккредитиву, продавец должен представить документы в точном соответствии с условиями аккредитива и точно в срок, оговоренный в аккредитиве.

В случае если представленные документы в чем бы то ни было отклоняются от указанных в аккредитиве, банк делает запрос покупателю на предмет изменения условий платежа. Аккредитив должен определять в деталях, какие документы, с каким содержанием будут требоваться. При отсутствии точных инструкций, банк принимает документы такими, какими они представлены, при условии что содержащиеся в них данные не противоречат любому другому представленному документу. Поэтому в контракте крайне важно детально описать этот момент.

Аккредитив закрывается в случае:

1) истечения срока действия аккредитива;

2) отказа получателя средств от использования аккредитива до истечения срока его действия, если это предусмотрено условиями аккредитива;

3) полного либо частичного отзыва аккредитива плательщиком, если такой отзыв предусмотрен условиями аккредитива. О закрытии аккредитива исполнительный банк сообщает банку-эмитенту.

Также в коммерческих расчетах может использоваться вексельная форма расчетов, которая дает импортеру (покупателю) возможность оплатить свои закупки с отсрочкой платежа и расчитаться посредством использования чеков.

Список использованных документов

Закон N 185 - Закон Украины от 23.09.1994 г. N 185/94-ВР «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте»

Закон N 2709 - Закон Украины от 23.06.2005 г. N 2709-IV «О международном частном праве»

Указ N 566 - Указ Президента Украины от 04.10.1994 г. N 566/94 «О мерах по упорядочению расчетов по договорам, заключаемым субъектами предпринимательской деятельности Украины»

Инструкция N 136 - Инструкция о порядке осуществления контроля за экспортными, импортными операциями, утвержденная постановлением Правления НБУ от 24.03.1999 г. N 136

Постановление N 444 - Постановление КМУ и НБУ от 21.06.1995 г. N 444 «О типовых платежных условиях внешнеэкономических договоров (контрактов) и типовых формах защитных оговорок к внешнеэкономическим договорам (контрактам), предусматривающим расчеты в иностранной валюте»

Унифицированные правила по документарным аккредитивам - Многостороннее соглашение (не СНГ) стран - участниц от 01.01.1993 г. N 500 «Унифицированные правила и обычаи по документарным аккредитивам»

Унифицированные правила по инкассо - Многостороннее соглашение (не СНГ) Стран - участниц от 01.01.1979 г. N 322 «Унифицированные правила по инкассо»

“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, N 9 (791),
28 февраля 2011 г.
Подписной индекс 40783