Материал подготовлен специалистами
редакции журнала “Таможенная консультация”

Документы – заменители ВЭД-контракта:
мировая практика и национальные требования

История вопроса: Правительство Украины своим постановлением № 521 от 21.05.2009 пересмотрело перечень обязательных документов, необходимых для осуществления таможенного контроля и таможенного оформления товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу Украины.

Кабинет Министров решил, что вместо внешнеэкономического договора (контракта) может предоставляться другой заменяющий его документ, используемый в международной практике. Возник вопрос, какие это документы - заменители ВЭД-контракта?

Гостаможслужба не заняла внятной позиции по этому поводу (Письмо Государственной таможенной службы Украины.№ 11/6-10.10/6714-ЕП от.14.07.2009).

По ее мнению к таможенному оформлению вместо ВЭД-договора (контракта) могут быть приняты другие документы (один или несколько), в которых зафиксировано содержание сделки или другие основания для перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу Украины. При этом достаточным будет наличие в них необходимых сведений для заполнения ГТД.

Для заполнения образовавшегося пробела в этой статье для практического использования предложены наиболее типичные и приемлемые формы договорного регулирования, которые отличаются от единого контракта, но надежно обслуживают внешнеэкономический оборот и приняты в мире*.

Контрактная техника
обмена документами

Контракт совершается, как правило, путем изложения его содержания в одном документе, подписываемом сторонами. Но он может быть сформулирован в двух и более документах, которыми обменялись стороны. Наряду с письмами, телеграммами, телефонограммами, стороны могут использовать современные средства связи, например, факсимильную или электронную связь (при условии наличия подписи отправителя).

Заключение контракта путем обмена документами особенно удобно в. случаях, когда содержание контракта несложно, а потому нет надобности в подробном обсуждении и согласовании сторонами его отдельных пунктов. Вполне приемлемой в данном случае будет процедура заключения контракта, состоящая из двух стадий: предложения (оферты) и принятия предложения (акцепта). Лицо, проявившее инициативу, именуется оферентом, а лицо, принявшее предложение, - акцептантом.

С бланками оферты и акцепта можна ознакомиться, обратившись в отдел "Консультант".

В большинстве простых ситуаций вполне можно пользоваться стандартными формулировками оферты и акцепта, наподобие образцов, размещенных ниже.

Договор является заключенным с момента получения лицом, направившим предложение заключить договор, ответа о принятии этого предложения. С офертой украинский закон (ст. 647 Гражданского кодекса Украины) связывает также место заключения договора. Договор является заключенным по местонахождению юридического лица, сделавшего предложение заключить договор, если иное не установлено договором.

Процесс заключения договора
путем обмена документами

Запросы и приглашения
к заключению договора

Первый документальный контракт между сторонами, которые намерены заключить договор, может иметь форму запроса или приглашения к заключению договора, к примеру, купли - продажи товара, содержащегося в каталоге.

Такого рода заявления обычно не являются договорными, например, офертой или акцептом. Обычно запрос - это приглашение к заключению договора. В этом случае лицо, которому адресован запрос, делает предложение, а отправитель запроса решает, принять его или отклонить.

Существенные условия договора

Иногда стороны обмениваются в ходе переговоров множеством документов, особенно, если договор крупный. Бывает трудно по имеющимся документам определить, достигнуто ли сторонами соглашение и существует ли договор в юридическом смысле. Решающим здесь является наличие договоренностей по всем существенным пунктам. Если сторонами согласованы существенные условия сделки, то ими заключен действительный договор.

Определение того, какие условия являются существенными для договора, и какие последствия наступают, если в договоре существенные условия отсутствуют, находим в Гражданском кодексе Украины (далее - ГК) и в Хозяйственном кодексе Украины (далее - ХК).

Существенными считаются условия, признанные таковыми по закону или необходимые для договоров того или иного вида, а также условия, по которым хотя бы одна из сторон требует обязательного достижения договоренности (ст. 638 ГК; ст. 180 ХК).

Если в договоре (контракте) отсутствует какое - либо его существенное условие, такой договор считается незаключенным. Обращаться в суд за подтверждением недействительности договора без существенных условий не нужно. К нему можно относиться так, как будто его не существует. В частности, отсутствие в договоре (контракте) существенных условий является основанием для отказа в таможенном оформлении товаров, перемещаемых через границу по этому контракту, независимо от того, оформлен он одним или несколькими документами.

В хозяйственных договорах (контрактах) существенными условиями в любом случае будут пункты о предмете, цене и сроке действия договора (контракта) (ч. 2 ст. 180 ХК).

Предмет договора (ч. 4 ст. 180 ХК). Условия о предмете в любых хозяйственных договорах, включая внешнеэкономические контракты, являются существенными и определяют наименование (номенклатуру, ассортимент) и количество продукции (работ, услуг), а также требования к их качеству. Условия о качестве предмета договора определяются в соответствии с обязательными нормативными документами (ГОСТами, ТУ, классификаторами, международными стандартами), а в случае их отсутствия - в договорном порядке.

Срок действия договора (ч. 7 ст. 180 ХК; ст. 631 ГК). Это также существенное условие, без которого не может существовать ни один договор. Закон (ст. 631 ГК) определяет срок договора как такое время, в течение которого стороны могут осуществлять свои права и исполнять свои обязанности по договору. Не надо думать, что если срок договора истек, то прекратились и все обязанности по нему. Окончание срока договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение, имевшее место во время действия договора (ч. 4 ст. 631 ГК). Например, если срок договора истек, а товар, поставленный по договору, не оплачен, платить все равно придется.

Цена договора (ч. 5 ст. 180 ХК; ст. 632 ГК). В Гражданском кодексе есть совершенно новые нормы и об этом. По действовавшему до последнего времени ГК изменение цены, как и других условий договора, не допускалось. По новому ГК (с 1 января 2004) такая возможность есть. Изменение цены становится возможным после заключения договора на условиях, установленных как самим договором, так и законом (ч. 2 ст. 632 ГК). Поэтому нужно усилить внимание к ценовым условиям договоров (контрактов), чтобы в них не вкралась оговорка о праве контрагента без вашего согласия повышать или понижать цену.

Оферта (предложение)

Офертой (предложением) является направленное на заключение обязывающего договора заявление, если оно надлежащим образом получено адресатом**.

В сообщениях, которыми обменялись стороны, должны ясно выражаться все основные элементы договора. К ним относятся, с учетом вышесказанного:

1) заказываемый товар, который должен быть ясно охарактеризован;

2) покупная цена и условия платежа;

3) условия и сроки поставки, включая инструкции по упаковке, извещению, перевозке и страхованию.

В соответствии с Венской Конвенцией ООН о договорах международной купли - продажи товаров (далее – Венская Конвенция; полный текст см. в рубрике “ТАМОЖЕННАЯ БИБЛИОТЕКА”), участником которой является Украина, пока договор не заключен, оферта может быть отозвана оферентом, если сообщение об отзыве будет получено адресатом оферты до отправки им акцепта.

2) Однако оферта не может быть отозвана:

a) если в оферте указывается путем установления определенного срока для акцепта или иным образом, что она является безотзывной; или

b) если для адресата оферты было разумным рассматривать оферту как безотзывную и адресат оферты действовал соответственно.

Оферта, даже когда она является безотзывной, утрачивает силу по получении оферентом сообщения об отклонении оферты.

Акцепт
(принятие предложения)

Заявление, выражающее согласие с офертой, является акцептом (ст. 18 Венской Конвенции).

Акцепт оферты вступает в силу в момент, когда указанное согласие получено оферентом. Акцепт не имеет силы, если оферент не получает указанного согласия в установленный им срок.

Акцепт должен быть безусловным и безоговорочным. В противном случае он является отказом от первоначальной оферты с элементами встречной оферты (ст. 19 Венской Конвенции). Следовательно, если первоначальный оферент получит акцепт с оговорками, и не выразит в ясной форме свое согласие, договора нет.

Однако правило о том, что акцепт с изменениями всегда представляет собой встречную оферту и может быть отклонен первоначальным оферентом даже путем молчания, несколько смягчено Венской Конвенцией, согласно статье 19 которой ответ на оферту, который содержит дополнительные или отличные условия, не меняющие существенно условий оферты, является акцептом, если только оферент не возразит против этих расхождений. Если он это не сделает, то условиями договора будут являться условия оферты с изменениями, содержащимися в акцепте. Однако, дополнительные или отличные условия в отношении среди прочего, цены, качества и количества товара, места и срока поставки, объема ответственности одной из сторон перед другой или разрешения споров считаются существенно изменяющими условия оферты.

В международной практике применяются различные формы акцепта.

Одна из типовых форм - Листок подтверждения (The Confirmation Slip). Договор при этом согласовывается путем переписки. Затем одна сторона посылает другой заказ либо акцепт на типографской проформе с прикрепленным листком для подтверждения. Последний должен быть возвращен с надлежаще оформленной подписью стороны, которая его получила.

Есть и другой способ получить от оферента письменное согласие с условиями акцепта - направление ему двух экземпляров проформы акцепта, которым подтверждается запрос, с просьбой после надлежащего подписания возвратить один экземпляр. Данный метод часто используется в мировой торговле, особенно при заказе значительного количества товара или отгрузке товара по спецификации покупателя.

Типовые условия внешнеторговых сделок

Солидные экспортеры широко используют собственные общие условия торговых сделок. В индивидуальных соглашениях такой экспортер ссылается на типовую проформу деловых условий, которая применяется ко всем его внешнеэкономическим операциям.

Общие условия, публикуемые на исходящих от продавца прейскурантах, каталогах, оценках, офертах и других договорных документах, а также на акцептах, должны быть изложены ясно, читаемо и четко. Их необходимо включать в текст оферты или акцепта продавца. Если нее они неизменяемы, в тексте, по крайней мере, должна содержаться ясная и явно выраженная оговорка, что условия продажи отпечатаны на обороте или прилагаются отдельно.

Также необходимо, чтобы покупатель согласился с общими условиями продавца. Такое согласие должно иметь письменный вид.

Общие условия сделок продавца должны безусловно охватываться акцептом покупателя. При противоречии общих условий продавца и общих условий покупателя возможна так называемая “война проформ”*. Это происходит в случае, когда одна из сторон направляет другой стороне предложение, основанное на ее собственных общих условиях, а другая сторона соглашается, но с оговоркой, что будут приняты ее типовые условия. Как правило, такие общие условия не совпадают по содержанию, поэтому может возникнуть вопрос, заключен ли между сторонами договор и если заключен, то какие общие условия подлежат применению. Такую ситуацию называют войной проформ.

Войны проформ не возникает, если одна из сторон обезопасит себя, получив согласие другой стороны на ее условия путем надлежаще сформулированного подтверждения в виде листка подтверждения или в виде письменного акцепта, как рекомендовалось ранее.

Договорные документы

С учетом всего сказанного выше появляется возможность предложить формы договорных документов, наиболее типичных для мировой торговли и приемлемых для вставки в конкретные документы украинских компаний***.

С Запросом покупателя относительно бланков оферты и заказа можна ознакомиться, обратившись в отдел "Консультант".

С фактурой продавца можна ознакомиться, обратившись в отдел "Консультант".

Запрос покупателя относительно бланков оферты и заказа

Оферта, заказ, акцепт и счет - фактура продавца

Национальные требования к форме договора

Украинским государством при регулировании контрактных отношений установлены специфические требования, несколько отличные от принятых в мире. Это касается, прежде всего, формы внешнеэкономического контракта.

Украинский закон определил три требования к форме договорных документов по внешнеэкономическим связям предпринимателей (независимо от того, оформлен ли единый документ или стороны обменялись несколькими документами), а именно:

- письменная форма контракта, обязательность которой установлена частью 2 статьи 6 Закона “О внешнеэкономической деятельности” (текст см. в рубрике “ТАМОЖЕННАЯ БИБЛИОТЕКА”). При этом от имени субъектов внешнеэкономической деятельности Украины контракт может подписывать одно лицо, как правило, то, которому принадлежит это право в соответствии с учредительными документами;

- применение правил Инкотермс в действующей сейчас редакции 2000 года согласно пункту 1 Указа Президента Украины от 04.10.94 № 567/94 “О применении международных правил интерпретации коммерческих терминов”;

- расчеты по внешнеэкономическим договорам исключительно по Унифицированным Правилам и обычаям для документарных аккредитивов и Унифицированным Правилам по инкассо в соответствии с пунктом 1 Указа Президента Украины от 04.10.94 Л* 566/94 “О мерах по упорядочению расчетов по договорам, заключаемым субъектами предпринимательской деятельности Украины”.

Новый Гражданский кодекс Украины (ГК), действующий с 1 января 2004 года, привнес свои новации в требования к письменной форме договора.

В соответствии со статьей 207 ГК (текст см. В рубрике “ТАМОЖЕННАЯ БИБЛИОТЕКА”) содержание сделки (договора) может письменно фиксироваться не только в одном, но и в нескольких документах, в письмах, телеграммах, которыми обменялись стороны. Договор считается также совершенным в письменной форме, если воля сторон выражена с помощью телетайпного, электронного или другого технического средства связи.

Договор должен подписываться его сторонами. Подпись может быть следующих видов (ст. 207 ГК):

- собственноручная,

- электронная,

- факсимильная.

Об аналогах собственноручной подписи (факсимиле, электронно - числовая подпись) стороны договариваются в письменной форме заранее, причем эта договоренность должна содержать образцы соответствующего аналога собственноручной подписи (ч. 3 ст. 207 ГК). Договор в обязательном порядке заверяется печатью (ч. 2 ст. 207 ГК).

Если обязательная письменная форма договора (сделки) не соблюдается, то такой договор становится оспоримым (ст. 215 ГК). Оспоримость договора означает, что он может быть признан недействительным только судом. Пока же нет решения суда о недействительности договора, он считается действительным.

_______________________

* Использованы лучшие образцы западного контрактного права; Контрактное право. Мировая практика. Собрание документов в 3-х томах. - М., 1992; К. Шмиттгофф. Экспорт: право и практика международной торговли: Пер. с англ. - М.: Юрид. лит., 1993.

** К. Шмиттгофф Экспорт: право и практика международной торговли: Пер. с англ. - М.: Юрид. лит., 1993. - С. 56.

*** К. Шмиттгофф. Экспорт: право и практика международной торговли: Пер. с англ. - М.: Юрид. лит., 1993. -С. 62. "Контрактное право. Мировая практика. Собрание документов в 3-х томах. - М., 1992. - Т.1 - С.27-30.

“Таможенная консультация”, № 5 (73), август 2009 г.
Издательство “Сард”