Коммерческая тайна на предприятии

Понятие коммерческой тайны изложено в статье 505 Гражданского кодекса Украины (ГКУ), согласно которой коммерческой тайной является информация, которая является секретной в том понимании, что она в целом или в определенной форме и совокупности ее составляющих неизвестна и не является легкодоступной для лиц, которые обычно имеют дело с видом информации, к которому она принадлежит, в связи с этим имеет коммерческую ценность и была предметом адекватных существующим обстоятельствам мер по хранению ее секретности, принятых лицом, законно контролирующим эту информацию.

Определим несколько условий:

- такая информация не известна и не легкодоступна для лиц, которые обычно имеют дело с информацией подобного рода. Другими словами, коммерческая тайна должна в первую очередь быть действительно тайной;

- такая информация имеет коммерческую ценность, то есть дает преимущества перед другими лицами, ею не владеющими (конкурентами);

- лицо, законно контролирующее информацию (владелец), принимает адекватные меры для сохранения ее секретности;

- она не принадлежит к информации, которая не может быть коммерческой тайной.

Любая информация будет являться коммерческой тайной до тех пор, пока выполняются вышеуказанные условия.

Коммерческой тайной могут быть сведения технического, организационного, коммерческого, производственного и иного характера, за исключением тех, которые в соответствии с законом не могут быть отнесены к коммерческой тайне.

Кроме этого, статья 420 ГКУ гласит, что интеллектуальная собственность также является коммерческой тайной.

В соответствии со статьей 506 ГКУ имущественными правами интеллектуальной собственности на коммерческую тайну являются:

1) право на использование коммерческой тайны;

2) исключительное право разрешать использование коммерческой тайны;

3) исключительное право препятствовать неправомерному разглашению, сбору или использованию коммерческой тайны;

4) другие имущественные права интеллектуальной собственности, установленные законом.

Имущественные права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну принадлежат лицу, которое правомерно определило информацию коммерческой тайной, если иное не установлено договором.

Право собственнику на защиту информации, которая является коммерческой тайны, дает статья 162 Хозяйственного кодекса Украины. При этом эта информация должна быть неизвестна третьим лицам и к ней отсутствует свободный доступ, а собственник принимает меры по охране ее конфиденциальности.

То есть, если собственник и определяет состав информации, являющейся коммерческой тайной, то это не означает, что такой статус можно придать любой информации.

Не могут составлять коммерческую тайну сведения, определенные Кабинетом Министров Украины. Перечень их утвержден постановлением Кабинета Министров Украины от 09.08.93 г. № 611, в соответствии с которым коммерческую тайну не составляют:

- учредительные документы и документы, разрешающие заниматься предпринимательской деятельностью и ее отдельными видами. К данным документам могут быть отнесены устав, учредительный договор, регистрационные свидетельства, лицензии на осуществление определенных видов хозяйственной деятельности, сертификаты на право осуществления некоторых видов операций, патенты на право осуществления некоторых видов деятельности и т. д.;

- информация по всем установленным формам государственной отчетности. Среди этих сведений могут присутствовать данные налоговой, финансовой (балансы, отчеты о финансовых результатах, о собственном капитале, о движении денежных средств и т. д.), статистической и прочих видов отчетности;

- данные, необходимые для проверки исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей. К таким документам могут быть отнесены все элементы налогового учета, в том числе регистры налогового учета (например, книги учета продажи и приобретения), учетные налоговые документы (например, налоговые накладные), первичные расчетные и учетные документы (накладные, чеки, акты и т. д.). Кроме того, исходя из положений статьи 11 Закона Украины "О государственной налоговой службе в Украине" к таковым относятся отчетность по РРО, данные об открытых (закрытых) банковских счетах, о движении денежных средств по этим счетам и т. д.;

- сведения о численности и составе работающих, их заработной плате в целом и по профессиям и должностям, а также о наличии свободных рабочих мест. К ним могут быть отнесены колдоговор, штатное расписание, табели учета рабочего времени и т. д.;

- документы об уплате налогов и обязательных платежей. Таковыми являются платежные поручения на уплату налогов и сборов (обязательных платежей);

- информация о загрязнении окружающей природной среды, несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, причиняющей вред здоровью, а также о других нарушениях законодательства Украины и размерах причиненных при этом убытков;

- документы о платежеспособности;

- сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах, малых предприятиях, союзах, объединениях и других организациях, которые занимаются предпринимательской деятельностью;

- сведения, подлежащие обнародованию в соответствии с действующим законодательством. К такой информации может быть отнесена, в частности, информация о выпуске акций предприятием, предлагаемых для открытой продажи, которая согласно статье 23 Закона Украины "О ценных бумагах и фондовой бирже" подлежит обязательному опубликованию.

Предприятия обязаны предоставлять перечисленные в этом постановлении сведения органам государственной исполнительной власти, контролирующим и правоохранительным органам, другим юридическим лицам в соответствии с действующим законодательством по их требованию.

Коммерческая тайна, если она определена как таковая, относится к конфиденциальной информации, но не всякая конфиденциальная информация составляет коммерческую тайну.

Состав и объем сведений, которые составляют коммерческую тайну, порядок их защиты определяются руководителем предприятия. Руководитель предприятия может самостоятельно установить перечень тех документов, доступ к которым может быть ограничен (запрещен), в том числе и для представителей контролирующих органов. Однако не все сведения могут считаться коммерческой тайной. Во-первых, не могут считаться коммерческой тайной сведения, составляющие государственную тайну. Вопросы доступа, охраны и ответственности, связанные с государственной тайной, регулируются Законом Украины "О государственной тайне" от 21.01.94 г. № 3855-ХІІ (с изменениями и дополнениями), а также соответствующими нормами Кодекса Украины об административных правонарушениях и Уголовным Кодексом Украины. Перечень сведений, составляющих государственную тайну, утвержден приказом председателя Службы Безопасности Украины от 12.08.2005 г. № 440.

Анализируя Постановление КМУ № 611, приходишь к выводу, что практически ничего из финансово-хозяйственной информации предприятия никак нельзя отнести к коммерческой тайне. Поэтому необходимо искать правильное определение информации, для того, чтобы ее потом "засекретить". Все виды информации, которые могут считаться коммерческой тайной, условно можно разделить на две группы: техническая информация и коммерческая информация.

К первой группе можно отнести не запатентованные научно-технические разработки, базы данных и другие компьютерные программы, созданные предприятием, все виды ноу-хау, различные технические проекты, промышленные образцы, не запатентованные товарные знаки и т. д. Следует иметь в виду, что объекты интеллектуальной собственности, по которым получены патенты или авторские свидетельства, в состав коммерческой тайны относить нет смысла, так как подобные объекты охраняются соответствующим законодательством (в частности, законами Украины "Об охране прав на изобретения и полезные модели", "Об авторском праве и смежных правах", "Об охране прав на промышленные образцы", "Об охране прав на знаки для товаров и услуг" и т. д.).

Во вторую группу можно включить условия контрактов, данные о поставщиках и покупателях, информацию о переговорах, различные маркетинговые исследования, данные о расчете отпускных цен, размеры скидок и т. д.

Для того чтобы эти данные представляли собой именно тот материал, который можно было бы назвать коммерческой тайной, их необходимо оформить соответствующим образом. Перечень технической и коммерческой информации, составляющей коммерческую тайну, должен быть утвержден приказом руководителя предприятия. Как правило, для его непосредственного определения на предприятии создается специальная комиссия, которая занимается группировкой и уточнением информации для данного перечня.

Как определить перечень информации,
составляющей коммерческую информацию

Для этого на предприятии создается специальная коммиссия в которую входят специалисты основных подразделений, в том числе и службы безопасности, финансового отдела и т. д. Кроме этого, привлекаются также специалисты, которые занимаются непосредственно заключением договоров и контрактов, и которые имеют отношение к разработке, внедрению и управлению технологическими процессами на предприятии.

На небольших же предприятиях за организацию защиты коммерческой тайны, как правило, отвечает сам руководитель предприятия, а в некоторых случаях и главный бухгалтер, поскольку они и владеют всей информацией.

Для более эффективной работы коммисии по определению информации коммерческой, перед ней ставятся определенные задачи и решение вопросов связанных с определением приоритетных для предприятия направлений деятельности, анализ деятельности конкурентных предприятий, перспективы рентабельности предприятия и т. д..

К примеру, для информации научного характера коммерческой будет являться следующая информация идеи, изобретения, направления деятельности, приобретение, разработка и внедрение новых технологий, програмное обеспечение, научные исследования.

Для информации технического характера коммерческой будет являться конструкторская документация, чертежи, схемы, технологические испытания и процессы, разработка и внедрение новых материалов.

Для информации делового характера коммерческой будут являться сведения о новых контрагентах, информация о переговорах с ними, планы по заключению контрактов, данные о поставщиках, маркетинговые исследования, калькуляция расходов производства, структура цен, инвестиционная деятельность и т. д..

Кроме этого, в своей деятельности комиссия должна учитывать другие факторы. Так, к примеру, в обязательном порядке предприятие, располагающее информацией, которая относится к государственной тайне, должна быть выделена в отдельную позицию, которая не имеет отношения к коммерческой тайне, так как данный вид информации охраняется законодательством Украины о государственной тайне.

Также необходимо определиться с информацией об изобретениях и рацпредложениях, которые не защищены авторским или патентным правом, также должны быть отнесены к коммерческой тайне.

К договорам также нужен особый подход. Необходимо определить те условия договора или пункты, которые должны считаться коммерческой тайной либо же вообще считать не только текст, но сам факт заключения договора коммерческой тайной.

А также всем должно быть известно, доведено и разъяснено на примерах (на документообороте), какая информация не является коммерческой тайной согласно Постановлению КМУ № 611.

Следует учесть, что даже если информация явно подпадает под определение коммерческой тайны, придать ей статус таковой рекомендуется в письменной форме, путем выдачи, к примеру, приказа о придании такой информации статуса коммерческой тайны.

Единой установки на обозначение грифа ограничения доступа к документу, содержащему коммерческую тайну, нет. Таким грифом могут быть слова "коммерческая тайна", "секрет предприятия", "тайна предприятия и др. Подобный ограничительный гриф не является грифом секретности, а лишь показывает, что право собственности на данную информацию охраняется законодательством.

На руководителя предприятия возлагается и обязанность по установлению порядка защиты коммерческой тайны. Среди методов такой защиты можно выделить следующие:

1 Разработка положения о коммерческой тайне на предприятии Данный документ является основополагающим в защите информации от несанкционированного доступа В положении о коммерческой тайне на предприятии следует отразить:

- общие положения по функциям руководства предприятия в сфере защиты информации, разграничения доступа к данной информации;

- порядок приема и учета информации, содержащей коммерческую тайну (механизм обеспечения сохранности информации, являющейся коммерческой тайной, порядок проведения инвентаризации такой информации) Именно в этом разделе необходимо отразить механизм обеспечения доступа к коммерческой тайне посторонних лиц (включая контролирующие органы) Как правило, данный раздел должен содержать норму, согласно которой посторонние лица допускаются к ознакомлению с документами, содержащими коммерческую тайну, с разрешения руководителя при наличии письменного запроса При этом такие лица должны либо заключить соглашение с предприятием о неразглашении коммерческой тайны, либо выдать расписку о таком неразглашении;

- порядок распространения коммерческой тайны;

- порядок определения информации, содержащей коммерческую тайну, а также вывод ее из статуса коммерческой тайны;

- порядок доступа к информации, являющейся коммерческой тайной;

- определение конкретного срока придания информации статуса коммерческой тайны или при каких условиях или вследствие каких обстоятельств информация лишается такого статуса;

2 Разработка инструкций по соблюдению сотрудниками режима неразглашения коммерческой тайны.

3 Включение в устав предприятия разделов, регламентирующих защиту коммерческой тайны.

4 Разработка соглашения о неразглашении коммерческой тайны, заключаемого с лицами, имеющими доступ к данной информации.

Соблюдение данных норм позволит руководству предприятия чувствовать себя уверенней и в процессе проведения проверок контролирующими органами. Для того, чтобы проверяющие получили доступ к такой информации, они должны будут соблюсти все процедуры, которые установлены на предприятии. И естественно, подписав документ о неразглашении коммерческой тайны, такие лица не имеют права использовать полученную информацию в своей деятельности без согласия руководства предприятия.

Руководство предприятия обязано:

- издать соответствующий приказ по предприятию об установлении коммерческой тайны;

- утвердить перечень сведений, составляющих коммерческую тайну;

- утвердить форму обязательств о неразглашении информации, являющейся коммерческой тайной.

Каждый юридический эксперт может по своему выстраивать политику относительно защиты коммерческой тайны, при этом, конечно же, учитывать специфику самого предприятия. Например, в учебниках можно встретить рекомендации о том, что информационные ресурсы предприятия могут содержать информацию четырех уровней важности:

1) жизненно важная - незаменимая информация, утечка или разрушение которой ставит под угрозу само функционирование предприятия;

2) важная - информация, процесс ликвидации последствий утечки или разрушения которой сложен или связан с большими затратами;

3) полезная - информация, утечка или разрушение которой наносит материальный ущерб предприятию, однако и после этого оно может эффективно функционировать;

4) несущественная - информация, утечка или разрушение которой не наносит материального ущерба предприятию и не влияет на его функционирование.

Информация, относящаяся к первым трем уровням, подлежит засекречиванию и защите. Однако это не означает, что вы должны действовать именно так. Вы должны сами для себя выбрать оптимальную модель, которая не будет дополнительно вас обременять во времени и средствах.

Наличие и состав информации, составляющей коммерческую тайну, а также уровни ее важности имеют сугубо индивидуальный характер для каждого конкретного предприятия. Если такой информацией пользуются только сотрудники предприятия, то структурировать ее по уровням важности может быть и не всегда логично и необходимо. Но существуют предприятия, учреждения и организации, в работе которых очень часто приходится использовать информацию при взаимодействии с другими предприятиями, и при этом имеются совместные коммерческие секреты, то конфиденциальную информацию следует засекречивать по конкретным направлениям деятельности и защищать соответствующим образом.

Стоит также остановиться на вопросе о правах на коммерческую тайну.

Лицо, которое владеет информацией, имеющей статус коммерческой тайны, имеет право использовать ее по собственному усмотрению. Ему может принадлежать исключительные права на:

1) разрешение использовать другим лицам коммерческую тайну;

2) препятствование неправомерному распространению или разглашению, сбору или использованию коммерческой тайны в том или ином случае, в том числе инициирование и привлечение нарушителей к ответственности в судебном порядке.

Можно также определить круг лиц, которым могут принадлежать права на коммерческую тайну, к примеру:

1) юридическому либо физическому лицу, которое правомерно определило информацию как коммерческую тайну. Например, предприятию, на котором разработана новая технология, если управляющим органом предприятия принято решение, что такая технология является коммерческой тайной, и права на такую технологию не принадлежат самому разработчику (для выполнения последнего условия, как правило, необходимо, чтобы это было заранее предусмотрено договором);

2) иному лицу, если принадлежность ему прав на коммерческую тайну предусмотрена договором. В этом случае возможно несколько вариантов:

- права на коммерческую тайну могут принадлежать автору (создателю, разработчику) такой информации;

- владелец коммерческой тайны может передать права на нее иному лицу по договору.

Подводя итоги уже сказанному, сделаем выводы и некоторые рекомендации с акцентом на защиту прав на коммерческую тайну, поскольку защита прав предполагает особый режим ее использования владельцем коммерческой тайны.

В частности, в отношении самой информации должны соблюдаться условия секретности, что означает ограниченный доступ широкого круга лиц.

Все документы, которые относятся такой информации (приказы, договора, контракты, соглашения и т. д.), должны содержать указание, что информация является коммерческой тайной.

В случае если конкретному лицу стала, (либо может стать известной информация), составляющая коммерческую тайну, то его необходимо предупредить, что данная информация является коммерческой тайной, а за ее разглашение законодательством и/или договором предусмотрена ответственность. Такое предупреждение должно быть оформлено письменно, в виде отдельного документа, либо в качестве условия договора.

В противном случае существует вероятность, что информация не будет отвечать условиям, при которых она может считаться коммерческой тайной, и защитить ее будет практически невозможно.

Практически всегда на любом предприятии возникает проблема с защитой прав на коммерческую тайну и ее использование либо разглашение сотрудниками предприятия, которому принадлежит данная информация. Обычный комплекс мер в таких ситуациях состоит из оформления следующих документов, которые в любом случае должны содержать:

- принятие положения о коммерческой тайне, которое включает перечень сведений, составляющих коммерческую тайну;

- включение в трудовое соглашение (договор) условия о том, что коммерческая тайна принадлежит предприятию, если информация, составляющая коммерческую тайну, создана сотрудником или стала известна ему в ходе выполнения трудовых обязанностей.

Ответственность за разглашение
коммерческой тайны

За разглашение коммерческой тайны законодательством предусмотрена административная и уголовная ответственность.

Статьей 17 Закона Украины "О защите от недобросовестной конкуренции" от 07.06.96 г. № 236/96-ВР установлено, что разглашением коммерческой тайны является ознакомление другого лица без согласия лица, уполномоченного на это, со сведениями, которые в соответствии с действующим законодательством Украины составляют коммерческую тайну, лицом, которому эти сведения были доверены в установленном порядке либо стали известны в связи с исполнением служебных обязанностей, если это нанесло или могло нанести ущерб хозяйствующему субъекту (предпринимателю).

Исходя из контекста указанного Закона, можно с уверенностью сказать, что за разглашение коммерческой тайны для юридических лиц предприятия предусмотрен штраф, который налагается Антимонопольным комитетом Украины, его территориальными отделениями в размере до трех процентов выручки от реализации товаров, выполнения работ, предоставления услуг хозяйственного субъекта за последний отчетный год, предшествующий году, в котором налагается штраф.

В случае если вычислить выручку нельзя, то штраф налагается в размере до пяти тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан.

Кроме этого статьей 164-3 Кодекса Украины об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за получение, использование, разглашение коммерческой тайны, а также конфиденциальной информации с целью причинения вреда деловой репутации или имуществу другого предпринимателя. За такие действия на правонарушителя налагается штраф в размере от девяти до восемнадцати нмдг.

Нести административную ответственность, согласно указанной статье, физическое лицо может только в том случае, если оно совершило действия, которые свидетельствуют о непосредственном получении, использовании или разглашении коммерческой тайны.

Относительно уголовной ответственности отметим, что статьей 231 Уголовного кодекса Украины за умышленные действия, направленные на получение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, с целью разглашения или другого использования этих сведений, а также незаконное использование таких сведений, если это нанесло вред субъекту хозяйствования, предусмотрен штраф от 200 до 1000 нмдг или ограничение свободы на срок до пяти лет, или лишение свободы на срок до трех лет.

Также статьей 232 УК за разглашение коммерческой или банковской тайны предусмотрен штраф от 200 до 500 нмдг с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет, или исправительными работами до двух лет, или лишением свободы на тот же срок. В данном случае ответственность предусматривается за умышленное разглашение коммерческой или банковской тайны без согласия собственника лицом, которому эта тайна известна в связи с профессиональной или служебной деятельностью, если оно содеяно в корыстных или иных личных мотивах и нанесло вред субъекту хозяйствования.

Как видим, эта статья больше касается лиц, которые непосредственно знали информацию в связи со своей профессиональной деятельностью и должны ее хранить.

Практически невозможно утаить какую-нибудь информацию от правоохранительных органов, поскольку законодательство позволяет получение государственными органами документов о финансово-хозяйственной деятельности предприятия и не только. То есть, если вы даже отнесете информацию, которая изложена, к примеру, в договорах, к коммерческой тайне, по требованию правоохранительных или контролирующих органов вам придется предоставить данный договор в любом случае. Законных оснований отказать в предоставлении документов не существует.

Конечно же, некоторыми законодательными актами прямо предусмотрено предоставления информации содержащей коммерческую тайну. Так, пунктом 17 ст. 11 Закона Украины "О милиции" от 20.12.90 г. № 565-ХІІ установлено право милиции на беспрепятственное и бесплатное получение от предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности и объединения граждан на письменный запрос сведений (в том числе и тех, которые составляют коммерческую и банковскую тайну), необходимые по делам о преступлениях. В данном случае необходимо требовать номер соответствующего дела.

Однако, в отличие от Закона Украины "О банках и банковской деятельности", которым охраняется банковская тайна, закон, который бы охранял коммерческую тайну предприятий, отсутствует. Отсутствует также механизм охраны коммерческой тайны органами государственной власти. Это не исключает возможности попадания информации статуса коммерческой тайны в "недобросовестные" руки, при этом, несмотря даже на то, что нормы ГКУ гласят о принятии необходимых мер по защите такой информации органами государственной власти от недобросовестной конкуренции.

В случае нарушения прав на коммерческую тайну лицо, которому принадлежат права на нее, может обратиться в правоохранительные и судебные органы с требованием о применения срочных мер для предотвращения нарушения и сохранности соответствующих доказательств.

В исключительных случаях руководство может потребовать от государственных органов приостановления импорта или экспорта, если это осуществляется с нарушением права на коммерческую тайну, а также изъятия из оборота товаров, произведенных либо введенных в оборот с нарушением прав на коммерческую тайну, материалов и оборудования, которые использовались преимущественно для производства таких товаров.

При обращении в суд за защитой необходимо иметь соответствующие доказательства принадлежности на права коммерческой тайны. В таких случаях могут быть использованы различные документы относительно прав использования информации и т.д.

“Вестник бухгалтера и аудитора Украины”, № 21-22, ноябрь 2006 г.