Предварительный договор.
Э-э нет! Уже договорились!
Многие из нас знают, слышали такое словосочетание как “протокол о намерениях”. В данном документе стороны фиксировали взаимное желание сотрудничать и, если ничего не изменялось, то это сотрудничество имело место.
Но что произойдет, если через неделю аура вашего “контрагента” начнет сгасать, он свяжет это с отношениями с вами и... изменит свои намерения, зафиксированные в протоколе? Ваши планы, в соответствии с которыми вы успели достичь договоренностей с другими контрагентами, никогда не реализуются и вы не получите ожидаемой прибыли, а, возможно, понесете и реальные убытки.
С этой ситуацией с одним протоколом о намерениях не справиться.
Именно на защиту от непоследовательности контрагентов и направлен институт предварительного договора.
Предварительный договор предусмотрен ст. 635 Гражданского кодекса Украины № 435-IV от 16.01.2003 г. (далее - ГКУ). Особенности заключения предварительных договоров определены в Хозяйственном кодексе Украины № 436-IV от 16.01.2003 г. (далее - ХКУ).
Согласно ст. 635 ГКУ предварительным является договор, стороны которого обязуются на протяжении определенного срока заключить договор в будущем (основной договор) на условиях, установленных предварительным договором.
То есть это совсем не протокол о намерениях, это - договор, согласно условиям которого стороны возложили на себя определенные обязанности и получили соответствующие права. Договор о намерениях (протокол о намерениях и т.п.), если в нем нет волеизъявления сторон относительно предоставления ему силы предварительного договора, не считается предварительным договором.
Согласно ч. 2 ст. 182 ХКУ предварительный договор должен содержать условия, которые позволяют определить предмет, а также другие существенные условия основного договора.
Гражданский кодекс определяет, что предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, - в письменной форме.
Таким образом предварительный договор должен содержать все существенные условия основного договора и быть заключен в той форме, которая определена для основного договора. Лишь в таком случае заключенный договор будет способен выполнить свою функцию, а при его обжаловании - не будет признан недействительным.
Из содержания ст. 182 ХКУ следует порядок заключения основного договора. Так, одна сторона предварительного договора должна выслать другой стороне проект основного договора на протяжении определенного срока. Это действие является обязательным, именно после него может настать невыполнение предварительного договора, а именно уклонение от заключения основного договора.
В силу закона сторона, которая необоснованно уклоняется от заключения договора, предусмотренного предварительным договором, должна возместить второй стороне убытки, причиненные просрочкой. Эта норма является диспозитивной, то есть стороны по договоренности могут отказаться от данной ответственности, предусмотрев иную.
Согласно ст. 22 ГКУ убытки это:
1) потери, которые лицо понесло в связи с уничтожением или повреждением вещи, а также затраты, которые лицо осуществило или должно осуществить для восстановления своего нарушенного права (реальные убытки);
2) доходы, которые лицо могло бы реально получить при обычных обстоятельствах, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Убытки возмещаются в полном объеме, если договором или законом не предусмотрено возмещение в меньшем или большем размере.
Поскольку законом предусмотрена возможность установить другой вид ответственности, то кроме убытков в полном размере, существует возможность установления возмещения убытков в кратном размере. Можно применить также штрафные санкции (неустойка, штраф, пеня) и оперативно-хозяйственные санкции.
Оперативно-хозяйственные санкции:
1) односторонний отказ от выполнения своего обязательства наделенной правом стороной, с освобождением ее от ответственности за это - в случае нарушения обязательства второй стороной;
отказ от оплаты по обязательствам, которые выполнены ненадлежащим образом или досрочно выполнены должником без согласия второй стороны;
отсрочка отгрузки продукции или выполнения работ вследствие просрочки выставления аккредитива плательщиком, прекращение выдачи банковских кредитов и т. п.;
2) отказ наделенной правом стороны обязательства от принятия дальнейшего выполнения обязательства, нарушенного второй стороной, или возвращение в одностороннем порядке выполненного кредитором по обязательствам (списание со счета должника в безакцентном порядке средств, уплаченных за некачественную продукцию, и т. п.);
3) установление в одностороннем порядке на будущее дополнительных гарантий надлежащего выполнения обязательств стороной, которая нарушила обязательство: изменение порядка оплаты продукции (работ, услуг), перевод плательщика на предварительную оплату продукции (работ, услуг) или на оплату после проверки их качества и т. п.;
4) отказ от установления на будущее хозяйственных отношений со стороной, которая нарушает обязательства.
Этот перечень оперативно-хозяйственных санкций не является исчерпывающим. Стороны могут предусмотреть в договоре также другие оперативно-хозяйственные санкции.
Но самое главное, что согласно ст. 187 ХКУ основной договор может быть заключен по решению суда, если сторонами подписан предварительный договор. Таким образом, в случае уклонения одной из сторон от заключения основного договора другая сторона может обратиться в суд. Основной договор будет заключен в судебном порядке. День вступления в силу решения суда, которым решен вопрос относительно преддоговорного спора, будет считаться днем заключения соответствующего хозяйственного договора, если решением суда не будет определено иное.
Сметана Василий,
юрисконсульт юридического объединения “СН-групп”
“Бухгалтерия, налоги, бизнес”, № 34, 2 сентября - 8 сентября 2005 г.