Исполнительная надпись нотариуса

В соответствии с положениями Конституции Украины каждый гражданин может прибегнуть к защите своих прав, свобод или интересов. Действующим законодательством в нашем государстве предусмотрены несколько видов защиты нарушенных гражданских прав, одним из которых является защита гражданских прав нотариусом, предусмотренная ст. 18 Гражданского кодекса (ГК) Украины, согласно которой нотариус осуществляет защиту гражданских прав путем совершения исполнительной надписи на долговом документе в случаях и в порядке, установленных законом. Таким законом является Закон Украины от 02.09.1993 г. № 3425-XII “О нотариате” (далее - Закон о нотариате), в ст.1 которого дано определение нотариата как системы органов и должностных лиц, на которых возложена обязанность заверять права, а также факты, имеющие юридическое значение, и совершать другие нотариальные действия, установленные этим Законом, с целью придания им юридической достоверности.

Исполнительная надпись нотариуса - это подтверждение нотариусом наличия задолженности в виде денежных сумм или имущества и распоряжение о принудительном взыскании с должника в пользу кредитора этой задолженности. Однако среди юристов существуют различные мнения о толковании исполнительной надписи как распоряжения нотариуса о принудительном взыскании с должника какой-либо суммы денег или истребования имущества. В связи с тем, что право распоряжения принадлежит собственнику самого права, а нотариус имеет лишь определенные государством полномочия относительно удостоверения достоверности фактов, можно сделать вывод о том, что удостоверение нотариусом юридически значимого факта является основанием для последующего принудительного взыскания задолженности по обязательству или добровольного исполнения обязательства должником.

Должниками, в отношении которых допускается взыскание по исполнительной надписи, могут быть как граждане, так и юридические лица.

Порядок совершения исполнительной надписи установлен гл.14 Закона о нотариате и разд.32 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины, утвержденной приказом Министерства юстиции Украины от 03.03.2004 г. №20/5 (далее - Инструкция № 20/5), в соответствии с которым исполнительная надпись совершается нотариусом на долговом документе с целью взыскания денежных сумм или истребования от должника имущества. Однако следует учесть особенности, установленные законодательством, запрещающие обращение взыскания на некоторые виды имущества. Например, по правилам ст. 89 Семейного кодекса Украины не может быть обращено взыскание на имущество, полученное на основании договора, заключенного между супругами о прекращении права на содержание. Такое же правило распространяется и на имущество, переданное приобретателю по договору пожизненного содержания (уходу) в течение жизни отчуждателя, предусмотренное ст. 754 ГК Украины.

Далее, в соответствии со ст.33 Закона Украины от 05.06.2003 г. № 898-IV “Об ипотеке”, лишь на основании решения суда может быть обращено взыскание на имущество, которое является предметом ипотеки и принадлежит:

- государственному или коммунальному предприятию;

- предприятию, акции которого в размере более чем 50 % находятся в собственности государства.

Как установлено Инструкцией № 20/5, нотариус совершает исполнительную надпись при наличии следующих условий:

- предоставленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед кредитором;

- со дня возникновения права требования прошло не более трех лет. Здесь следует отметить, что ст. 88 Закона о нотариате предусмотрен дополнительный срок исковой давности в один год для юридических лиц. Но и в Инструкции, и в статье 88 имеется оговорка о том, что если для требования, в соответствии с которым совершается исполнительная надпись, законом установлен иной срок давности, то исполнительная надпись совершается в пределах этого срока. Из чего следует, что руководствоваться в таких случаях необходимо сроками исковой давности, установленными гл.19 ГК Украины. Сроки, в пределах которых может быть совершена исполнительная надпись, исчисляются со дня возникновения у кредитора права принудительного взыскания долга;

- задолженность или иная ответственность должника является бесспорной и не требует дополнительных доказательств, если предоставленные документы предусмотрены Перечнем документов, по которым взыскание задолженности осуществляется в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов, утвержденным Постановлением КМ Украины от 29.06.1999 г. № 1172 (далее - Перечень).

То есть совершение исполнительных надписей ограничивается кругом отношений, определенных вышеназванным Перечнем, который содержит исчерпывающие основания для совершения исполнительной надписи и раширительному толкованию не подлежит. В соответствии с Перечнем исполнительная надпись совершается:

- по нотариально удостоверенным сделкам, предусматривающим уплату денежных сумм, передачу или возврат имущества, а также право обращения взыскания на заложенное имущество;

- по задолженности, вытекающей из отношений, связанных с авторским правом;

- по задолженности родителей или лиц, их заменяющих, за содержание детей в учреждениях образования;

- по задолженности родителей или лиц, их заменяющих, за содержание детей и подростков в общеобразовательных школах и профессионально-технических училищах социальной реабилитации;

- по задолженности по диспаше*;

- по задолженности военнослужащих, уволенных с военной службы, и военнообязанных после окончания сборов;

- по договорам лизинга, предусматривающим в бесспорном порядке возвращение объекта лизинга;

- по задолженности по арендной плате за пользование государственным и коммунальным имуществом;

- по взысканию по чекам, неоплата которых удостоверена нотариусом;

- по взысканию задолженности по векселям, опротестованным нотариусами.

Для совершения исполнительной надписи кредитор или упономоченный им представитель, имеющий подтверждение своих полномочий, подает нотариусу заявление, в котором должны быть указаны:

- наименование и адрес кредитора и должника;

- дата и место рождения должника-физического лица, место его работы;

- номера банковских счетов, код ЕГРПОУ для юридических лиц;

- период, за который осуществляется взыскание;

- сумма, подлежащая взысканию или перечень предметов, подлежащих истребованию, а также пеня, штрафы, проценты и т.д.

Заявление может содержать и другую информацию, необходимую для совершения исполнительной надписи. Например, в соответствии со ст. 625 ГК Украины, кредитором могут быть предусмотрены коэффициент инфляции за весь период просрочки, увеличивающий сумму, подлежащую взысканию, а также 3 % годовых от просроченной суммы, если иной размер не был установлен договором. Требование о взыскании неустойки может быть включено в сумму, указанную в исполнительной надписи, если она была предусмотрена условиями договора между должником и кредитором, Включая в заявление дополнительную информацию при совершении исполнительной надписи по договору займа, следует учитывать требования ст. 1050 ГК Украины.

Взыскателем должны быть представлены также необходимые для совершения исполнительной надписи документы, предусмотренные Перечнем, в зависимости от оснований взыскания. Например, при взыскании задолженности по нотариально удостоверенным сделкам для получения исполнительной надписи представляются оригинал нотариально удостоверенной сделки (договора), в котором установлено обязательство должника и указано содержание этого обязательства, а также документы, подтверждающие бесспорность задолженности должника и просрочку исполнения обязательства. Для совершения исполнительной надписи по диспаше, не обжалованной в установленный срок или обжалованной, но оставленной судом в силе, необходимо представить диспашу и справку диспашера о том, что диспаша не аннулирована и не изменена судом. Для взыскания задолженности по договору лизинга, предусматривающему возврат объекта лизинга в бесспорном порядке на основании исполнительной надписи, - оригинал договора лизинга, копию счета, удостоверенную лизингодателем с отметкой лизингополучателя о неоплате после вручения ему письменного уведомления; подобные документы необходимы и для совершения исполнительной надписи по взысканию задолженности по договору аренды. Для совершения исполнительной надписи по векселям необходимо представить оригинал опротестованного нотариусом векселя и акт о протесте векселя. С некоторыми особенностями совершается исполнительная надпись о взыскании задолженности по чеку в случае его неоплаты, о чем нотариус предварительно удостоверяет путем надписи на чеке в установленной форме. В связи с тем, что чек предъявляется нотариусом к платежу по месту нахождения плательщика, то и исполнительная надпись совершается нотариусом также по месту нахождения плательщика и при наличии его надписи о том, что чек был предъявлен к оплате с указанием дня предъявления, но не был оплачен. При этом проверяется своевременность предъявления чека к оплате. Исполнительная надпись по желанию чекодержателя может быть совершена как против чекодателя, так и против лиц, ответственных по чеку. По ряду требований, предусмотренных Перечнем, необходимо представление документов, подтверждающих извещение должника о задолженности или предупреждение о необходимости ее погашения. То есть доказательство того, что должнику предлагалось погасить задолженность в добровольном порядке. Недопустимо истребование нотариусом дополнительных документов, не предусмотренных Перечнем.

Предъявляемые документы должны быть надлежащим образом оформлены. Это значит, что они должны быть подписаны должностным лицом, имеющим на это полномочия, скреплены печатью соответствующего юридического лица, не должны содержать подчисток, неоговоренных исправлений или дополнений. При наличии одного из вышеперечисленных фактов нарушения или при отсутствии одного из предусмотренных Перечнем документов исполнительная надпись не может быть совершена. Для взыскания долга в подобных случаях кредитор может обратиться в суд.

По действующим общим правилам нотариус совершает исполнительную надпись на оригинале документа, подтверждающего задолженность. В связи с этим исполнительная надпись не может быть совершена на дубликате документа, так как в этом случае отсутствует обязательное условие - бесспорность. С просьбой о совершении исполнительной надписи кредитор может обратиться в любую нотариальную контору, к любому частному нотариусу независимо от места исполнения требования, местонахождения должника или кредитора, за исключением исполнительной надписи, совершаемой в соответствии с требованиями о неоплате чека. В этом случае исполнительная надпись совершается нотариусом по местонахождению плательщика при наличии надписи плательщика о том, что чек был предъявлен к оплате, но не оплачен, с указанием даты предъявления, а также в сроки, установленные действующим законодательством Украины о чеках.

С некоторыми особенностями совершаются исполнительные надписи по ипотечным договорам. При нарушении основного обязательства и (или) условий ипотечного договора нотариус обязан направить ипотекодателю и должнику, если это разные лица, письменное требование об устранении нарушений. Исполнительная надпись в этом случае может быть совершена по истечении тридцати дней с момента получения вышеуказанными лицами названного требования даже при отсутствии какого-либо ответа со стороны этих лиц.

Если предмет ипотеки является предметом нескольких ипотечных договоров и, соответственно, имеется несколько ипотекодержателей, но за совершением исполнительной надписи обратился один из них, то нотариус письменно уведомляет всех ипотекодержателей о возможном обращении взыскания на предмет ипотеки. И исполнительная надпись в этом случае может быть совершена по истечении десяти дней со дня получения ими уведомления, при условии, что нотариус не получит заявления от ипотекодержателя, имеющего высший приоритет, о приостановлении обращения взыскания на предмет ипотеки. Если такое заявление будет получено, то исполнительная надпись не может быть совершена. Это же правило распространяется и на все иные требования, в соответствии с которыми совершается исполнительная надпись. В случае заявления нотариусу в любой форме несогласия должника с требованиями кредитора по исполнительной надписи данное нотариальное действие должно быть отложено для предоставления должнику времени для обращения в суд. В соответствии со ст. 42 Закона о нотариате при наличии заявления заинтересованного лица, желающего обратиться в суд для оспаривания права или факта, об удостоверении которого просит иное заинтересованное лицо, нотариальное действие должно быть отложено на срок не более десяти дней. Если в этот срок от суда не будет получено уведомление о поступившем заявлении, то нотариальное действие должно быть совершено. В случае получения из суда уведомления о поступившем заявлении вышеназванного заинтересованного лица совершение нотариального действия останавливается до решения дела судом.

Перечень сведений, которые содержатся в исполнительной надписи, установлен ст. 89 Закона о нотариате.

По правилам ст.3 и ст 18 Закона Украины от 21.04.1999 г. № 606-XIV “Об исполнительном производстве” (далее - Закон № 606) исполнительная надпись, совершенная нотариусом, признается исполнительным документом и является основанием для открытия исполнительного производства в пределах сроков, установленных ст. 21 Закона № 606, в п.5 которой сказано, что другие исполнительные документы предъявляются к исполнению в течение года, если иное не установлено законом. А вот иное как раз и установлено законом. В частности, ст. 91 Закона о нотариате эти сроки конкретизированы, поэтому исполнительная надпись, по которой кредитором или должником является физическое лицо, должна быть предъявлена к принудительному исполнению в течение трех лет, а по иным требованиям - в течение одного года с момента совершения исполнительной надписи, если законом не установлен иной срок. Исчисляются такие сроки со следующего дня после совершения исполнительной надписи.

При этом следует помнить, что пропущенный срок для предъявления исполнительной надписи к принудительному исполнению по правилам ст.23.Закона № 606 не подлежит возобновлению.

Для взыскания задолженности государственный исполнитель в течение трех дней со дня поступления к нему исполнительной надписи вносит постановление об открытии исполнительного производства, в котором устанавливает срок для добровольного исполнения обязательства должником. Этот срок не может превышать семи дней. И одновременно предупреждает должника о принудительном исполнении по окончании указанного срока со взысканием с него исполнительного сбора и расходов, связанных с производством исполнительных действий. Копия постановления направляется взыскателю, должнику и нотариусу, совершившему исполнительную надпись. Мерами принудительного взыскания могут быть:

- обращение взыскания на имущество, заработную плату, доходы, пенсию, стипендию должника;

- изъятие у должника и передача взыскателю определенных предметов, указанных в исполнительной надписи;

- другие меры.

В заключение автор выражает солидарность с мнением других авторов в вопросе о том, что совершение исполнительной надписи характеризуется не бесспорностью заявленного требования, а бесспорностью установленного порядка взыскания. И в связи с этим считает необходимым привести некоторые пояснения относительно "спорной" и "бесспорной" задолженности. Нотариус не обязан вызывать должника для изложения им своих возражений по поводу предъявленных к нему требований, а также уведомлять его о намерении совершить исполнительную надпись. Поэтому складывается ситуация, при которой только одна сторона - кредитор может изложить свои доводы в отношении исполнения обязательства другой стороной - должником, в связи с чем нотариус не может сделать однозначного вывода о том, что задолженность является бесспорной. Из чего следует, что защищенными являются интересы одного субъекта правоотношений - кредитора, а должник при этом лишен возможности оспорить "бесспорную" задолженность. Следовательно, обеспечить равную защиту интересов и кредитора и должника может только суд**.

____________________

* Диспаша - расчет убытков по общей аварии и распределению их между сторонами.

** Комаров В.В., Баранкова В.В. Нотариат и нотариальный процесс. - Харьков: "Консум", 1999.

“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 20 (490), 16 мая 2005г.
Подписной индекс 40783