О внешнеэкономическом контракте

Из письма: "Мы хотели бы заниматься экспортом и импортом. Подскажите, что нам необходимо знать и на что, в первую очередь, обращать внимание при составлении внешнеэкономических договоров. Говорят, что именно на этом многие "горят".

Согласно действующему законодательству, внешнеэкономическая деятельность - это деятельность субъектов хозяйственной деятельности Украины (резидентов) и иностранных субъектов хозяйственной деятельности (нерезидентов), построенная на взаимоотношении между ними и имеющая место как на территории Украины, так и за ее пределами.

ВЭД регулируется Законом Украины "О внешнеэкономической деятельности", однако некоторые ее виды регулируются отдельными законодательными актами. В частности, бартерные операции регулируются Указом Президента "О регулировании бартерных (товарообменных) операций в области внешнеэкономической деятельности" от 27.01.95 г. N 84/95. А 23 декабря 1998 года был принят одноименный закон, который вступит в силу 21 апреля 1999 года. Операции с давальческим сырьем регулируются Законом "Об операциях с давальческим сырьем" от 15.09.95 г. N 327/95-ВР.

Для украинских предпринимателей внешнеэкономические сделки имеют очень важное значение. Особенно экспорт, так как это и валюта, и новые рынки сбыта, и совершенно новый масштаб работы. Да и операции по импорту, несмотря на издержки финансового кризиса, все же продолжают иметь место. И очень часто наши предприниматели идут на любые уступки, чтобы эти контракты заполучить. А потом, попав "в халепу", хватаются за голову: "О чем же я раньше думал?!". Виной всему оказывается недобросовестность контрагента и непродуманный, плохо составленный контракт.

Внешнеэкономический контракт - это документ, который устанавливает возникновение) изменение или прекращение взаимных прав и обязанностей резидентов и нерезидентов. Он заключается в письменной форме.

Разумеется, данная публикация не претендует на роль всеобъемлющей инструкции по составлению внешнеэкономического контракта. Она лишь очерчивает схему такого договора, указывая на наиболее существенные подводные камни, на которые может напороться ваш бизнес и о которых мы хотели предупредить предпринимателей, начинающих заниматься внешнеэкономической деятельностью.

При составлении внешнеэкономических контрактов купли-продажи и бартерных договоров следует руководствоваться "Положением о форме внешнеэкономических договоров (контрактов)", утвержденным приказом МВЭСторга N 75 от 05.10.95 г., зарегистрированным в Минюсте Украины 09.10.95 г. N 367/903.

Согласно этому положению, контракт должен содержать следующие пункты.

1. Наименование контракта, его номер, дату и место заключения.

2. Преамбулу.

3. Предмет контракта.

4. Количество и качество товара (объемы выполнения работ, оказания услуг).

5. Базисные условия поставки товаров (приема-сдачи выполненных работ, оказанных услуг).

6. Цену и общую стоимость контракта.

7. Условия платежей.

8. Условия сдачи (приемки) товара (работ, услуг).

9. Упаковка и маркировка.

10. Форс-мажорные обстоятельства.

11. Санкции и рекламации.

12. Арбитраж.

13. Юридические адреса, почтовые и платежные реквизиты сторон.

При этом следует учитывать, что придерживаться данной рекомендованной свыше формы внешнеэкономического контракта не то чтобы обязательно (согласно ст. 568 Гражданского кодекса Украины, договор не может быть признан недействительным вследствие несоответствия его рекомендованной форме, если при этом соблюдены законодательные нормы), но желательно. И в первую очередь для самого предпринимателя. Ведь грамотно составленный контракт, где оговорены все возможные неожиданности. позволит предохранить бизнесмена от денежных потерь.

Кроме того, соблюдение такой определенной формы контракта потребуется от вас в том случае, если возникнет необходимость закупить валюту в банке под сделку по импортированию товаров (услуг). В банках очень внимательно и придирчиво смотрят на то, как оформлен контракт, требуют, чтобы он был составлен в соответствии с данной нормой.

Рассмотрим теперь некоторые пункты внешнеэкономического контракта более подробно.

Преамбула.

Преамбула - это вступительная часть контракта, в которой указываются полные наименования сторон, под которыми они официально зарегистрированы, с обозначением страны постоянного местонахождения, наименование документов, которыми пользуются стороны при заключении контракта (устав, положение и т.д.).

Предмет контракта.

Если идет поставка партии товара большого ассортимента, в этом пункте нужно указать, что товар поставляется согласно спецификации (с указанием номера документа), прилагаемой к договору.

Базисные условия.

Положением "О форме внешнеэкономических договоров (контрактов)" установлено, что базисные условия поставки должны быть предусмотрены в соответствии с Международными правилами интерпретации коммерческих терминов (Правилами ИНКОТЕРМС) в редакции 1990 года. Эти правила представляют собой собрание условий, на которых заключаются контракты между сторонами, являющимися субъектами хозяйственной деятельности разных государств. Каждое из условий определяет обязанности продавца и покупателя (заказчика и исполнителя), распределение расходов и рисков, а также ответственность сторон за неисполнение контракта.

Условия платежей

Следует четко определить порядок и сроки расчетов сторон. Порядок расчетов установлен Законом Украины "О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте" от 23.09.94 г. N 185/94-ВР.

Согласно ст.1 этого Закона, выручка резидентов в иностранной валюте от осуществления экспортных операций подлежит зачислению на их валютные счета в срок, не позднее 90 календарных дней с момента таможенного оформления экспортируемой продукции. В случае экспорта работ (услуг), прав интеллектуальной собственности отсчет начинается с момента подписания акта или другого документа, подтверждающего выполнение работ (услуг) или экспорт прав интеллектуальной собственности.

При осуществлении импортных операций резидентов отсрочка поставок не должна превышать 90 дней с момента осуществления авансового платежа или выставления векселя в пользу поставщика импортируемой продукции (работ, услуг). Превышение указанных сроков требует индивидуальной лицензии НБУ. Нарушение резидентами этих сроков влечет за собой взыскание пени в размере 0,3% в день от суммы недополученной валютной выручки или таможенной стоимости недопоставленной на территорию Украины продукции. Пеня взыскивается в пересчете на национальную валюту по курсу НБУ на день возникновения задолженности. Кроме того, согласно ст. 37 Закона Украины "О внешнеэкономической деятельности", за нарушение этого Закона и связанных с ним законов (в данном случае - Закона Украины "О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте") может быть применена специальная санкция (наложение штрафов, режим индивидуального лицензирования, временная остановка внешнеэкономической деятельности). Обычно к предприятиям-штрафникам применяется режим индивидуального лицензирования, т.е. на каждую внешнеэкономическую операцию предприятию впредь придется брать отдельную лицензию в МВЭСторге, а это лишние потери и времени, и денег.

Посему, заключая внешнеэкономические контракты, необходимо оговаривать в них, что осуществление расчетов по экспортно-импортным операциям не должно превышать 90 дней. Этот шаг, разумеется, не гарантирует, что контрагент обязательно заплатит или поставит товар в указанный срок, но это даст вам возможность, в случае нарушения данного условия контракта, отстаивать свои интересы в суде и возместить причиненный предприятию материальный ущерб. Разумеется, если в контракте также будут предусмотрены и неустойки за нарушение его условий.

Санкции.

Заключая контракт, старайтесь обеспечить выполнение контрагентом своих обязательств неустойкой (штрафом, пеней). Кроме того, необходимо предусмотреть, что в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения одной из сторон своих обязательств по контракту, виновная сторона обязана возместить все причиненные этим убытки. Но следует учитывать, что если за нарушение условий контракта установлена неустойка, то убытки возмещаются только в части, непокрытой неустойкой.

Вместе с тем контрактом могут быть предусмотрены и случаи, когда убытки взыскиваются в полной сумме, сверх неустойки (например, в случае взыскания пени за несвоевременный возврат валютной выручки, если это произошло по вине контрагента).

Форс-мажорные обстоятельства.

Предусматривайте в контрактах и условия, при которых контракт может быть не выполнен по независящим от сторон обстоятельствам. Следует также обозначить, что наличие форс-мажорных обстоятельств и срок их действия должны быть подтверждены Торгово-промышленной палатой соответствующей страны.

Арбитражная оговорка.

В случае возникновения какого-либо спора между сторонами значительно легче будет его разрешить, если договор будет составлен грамотно, и в одном из его разделов будет оговорена возможность разрешения споров через арбитраж.

В максимально возможных случаях следует предусматривать рассмотрение спорных вопросов в арбитражных судах Украины. Это может быть и Международный коммерческий арбитражный суд, и городской арбитражный суд по месту нахождения украинской стороны.

В соответствии с приказом МВЭСторга от 28.11.96 г. N 773 в разделе контракта об арбитраже (который может также называться "разрешение споров") указывается местонахождение арбитражного суда, его полное наименование, страна и материальное право, которое будет применяться при решении споров, а также оговариваются случаи, при которых стороны могут обращаться в суд.

Если стороны предусматривают, что возникший спор будет решаться в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Украины, то они должны заключить арбитражное соглашение, которое оформляется в виде отдельного договора, либо в виде арбитражной оговорки в самом контракте.

Арбитражная оговорка может быть составлена в соответствии с рекомендациям Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП Украины и выглядеть так: "Любой спор, возникающий по настоящему договору или в связи с ним, подлежит передаче в Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Украины.

Стороны согласны с тем, что в процессе рассмотрения и разрешения спора будет применяться Регламент Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Украины". Далее следует точно указать материальное право, которым будет регулироваться спор. По возможности старайтесь указывать, что правом, регулирующим настоящий договор, является материальное право Украины. Это поможет в дальнейшем избежать многих недоразумений, связанных с различием в законодательствах Украины и страны контрагента.

Стороны могут также указать число арбитров (один или три), место проведения (город) суда, а также язык, на котором будет проводиться судебное разбирательство.

При заключении внешнеэкономических контрактов следует также учитывать, как гражданское законодательство одной страны применяется на территории другой. То есть будет ли решение арбитражного суда Украины признано на территории другой страны. Одно дело выиграть спор в Украине, а другое получить по нему материальную компенсацию в другой стране. Если страна, в которой зарегистрирован контрагент, присоединилась к Конвенции о признании международных арбитражных решений 1958 года, то проблем с исполнением судебного решения, как правило, не бывает.

Следует также добавить, что заключать внешнеэкономический контракт можно и самостоятельно, но если вы хотите, чтобы он был составлен грамотно и чтобы в нем были предусмотрены все нюансы, лучше, разумеется, подключить к этому делу специалистов.