Исполнение обязательств по договору залога
В данной консультации мы вновь обратимся к теме "Залог". В еженедельнике "Баланс", 1996, N 16 была опубликована консультация о том, как правильно составить договор залога, какие требования предъявляются при этом в соответствии с Законом Украины от 02.10.92 г. N 2654-X11 "О залоге" (далее Закон).
Постоянный интерес читателей еженедельника к теме "Залог", вызванный множеством проблем, которые возникают при исполнении обязательств по договору залога, побудили автора более подробно остановиться на этих вопросах.
А проблемы возникают по той причине, что в Законе Украины "О залоге", принятом 02.10.92 г., были допущены просчеты, препятствующие применению этого документа в том объеме и масштабе, которые необходимы для обеспечения исполнения залоговых обязательств. В связи с этим в Закон Украины "О залоге" неоднократно вносились изменения. Очередные изменения были внесены Законом Украины от 21.11.97 г. N 583/97-ВР "О внесении изменений в Закон Украины "О залоге" (в этом номере еженедельника опубликован Закон Украины "О залоге" со всеми изменениями и дополнениями).
Залог - способ обеспечения исполнения обязательств
Сторонами договора залога (залогодателем и залогодержателем) могут быть физические, юридические лица и государство.
Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо (имущественный поручитель) (ст. 11 Закона).
Применение залога вызвано попыткой гарантировать надлежащее исполнение обязательств. В условиях экономического кризиса, когда отсутствует стабильность договорных отношений и нет уверенности в надежности партнера, кредитор заинтересован в получении дополнительных гарантий надлежащего исполнения должником своих обязательств по договору.
Предметом залога может быть имущество, которое отчуждено залогодателем и на которое обращено взыскание.
Предметом залога не могут быть национальные, культурные и исторические ценности, находящиеся в государственной собственности и занесенные или подлежащие занесению в Государственный реестр национального культурного достояния, и другие, предусмотренные статьей 4 Закона.
В зависимости от специфики предмета различают пять видов залога:
ипотеку;
заклад:
залог товаров в обороте или переработке;
залог имущественных прав;
залог ценных бумаг.
Ипотека
Ипотека предусматривает залог земли, недвижимого имущества. При этом предмет залога остается у залогодателя или третьего лица.
Распоряжаться заложенным имуществом может одна из сторон по согласию другой стороны, если это предусмотрено самим договором залога.
Так, с согласия залогодержателя залогодатель может пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, реализовать предмет залога с переводом на приобретателя основного долга, обеспеченного залогом, передать предмет залога в аренду.
Заклад
Это залог движимого имущества. Имущество, которое составляет предмет залога, передается залогодателем во владение залогодержателю.
По соглашению сторон предмет залога может быть оставлен у залогодателя под замком или печатью залогодержателя (твердый залог).
Залогодержатель имеет право пользоваться переданным под залог имуществом, если это предусмотрено договором. Полученные им доходы направляются на покрытие расходов на содержание предмета заклада, а также зачисляются в счет погашения процентов по долгу, обеспеченному закладом (ст. 46 Закона).
Залог товаров в обороте или в переработке
Предметом залога товаров в обороте или в переработке могут быть сырье, полуфабрикаты, комплектующие изделия, готовая продукция.
В соответствии со статьей 41 Закона договор залога товаров в обороте или в переработке должен определять вид товара, другие его родовые признаки, а также виды товаров, которыми может быть заменен предмет залога.
При залоге товаров в обороте или в переработке залогодатель сохраняет за собой право владеть, пользоваться и распоряжаться предметом залога (ст. 42 Закона).
Товары, реализованные залогодателем, перестают быть предметом залога, а вновь полученные товары, предусмотренные договором залога, становятся предметом залога с момента возникновения на них права собственности. .
Залог имущественных прав
Одним из видов залога являются имущественные права. Прежде всего это право залогодателя пользоваться имуществом, в том числе и объектами права интеллектуальной собственности, а также права требования, которые вытекают из различных гражданско-правовых сделок.
В договоре залога имущественных прав должно быть указано лицо, которое является должником в отношении залогодателя (ч. 2 ст. 49 Закона).
Представляется, что в последнем случае речь идет только о залоге прав требования из разных гражданско-правовых сделок. Иначе было бы невозможно использовать как предмет залога имущественные права на интеллектуальную собственность, поскольку такие права обращены к определенному кругу лиц.
При залоге имущественных прав (права требования по обязательствам) реализация предмета залога производится путем уступки залогодателем залогодержателю требования, вытекающего из залогового права.
В договоре залога прав, не имеющих денежной оценки, стоимость предмета залога определяется соглашением сторон.
Залог ценных бумаг
Особый порядок предусмотрен для залога ценных бумаг. В соответствии со статьей 53 Закона залог векселя или иной ценной бумаги, которая может быть передана путем совершения передаточной надписи (индоссамента), осуществляется посредством индоссамента и вручения залогодержателю индоссированной ценной бумаги.
Залог ценной бумаги, не передающейся путем индоссамента, осуществляется по соглашению залогодержателя и лица, на имя которого была выдана ценная бумага.
По соглашению сторон заложенные ценные бумаги могут быть переданы на хранение в депозит государственной нотариальной конторы, частного нотариуса или банка.
Право залога возникает в момент подписания договора, а когда договор должен быть удостоверен нотариусом, тогда с момента его удостоверения.
Обязательному нотариальному удостоверению подлежат договоры, по которым предметом залога являются: недвижимое имущество, транспортные средства, космические объекты.
До 1 июля 1998 года, пока не вступят в силу статьи 15 и 151 Закона, по нотариально удостоверенным договорам залогодатель обязан вести Книгу записей залогов (далее - Книга) (ст. 15 Закона), которая служит регистром аналитического учета. Книга должна быть прошнурована, пронумерована, подписана директором и бухгалтером предприятия, организации, скреплена печатью.
Записи в Книге должны быть своевременными, достоверными и соответствующими данным договоров. Записи в Книгу производятся в трехдневный срок с момента нотариального удостоверения договора залога и выполняются только чернилами. Исправления подтверждаются словами "Исправленному верить" и подписью работника, ответственного за ведение Книги. Ответственный за хранение и ведение Книги назначается приказом директора по предприятию, организации. Порядок ведения Книги записей соответствующего образца утвержден постановлением Кабинета Министров Украины от 12.01.93 г. N 14.
Такой порядок учета в Книге связан с тем, что передаваемое имущество не переходит в собственность залогодержателя, а учитывается на балансе залогодателя. Списание с баланса происходит при невыполнении обязательств по Договору залога в момент реализации залогового имущества.
Законом или договором предусмотрена для одной из сторон обязанность по страхованию заложенного имущества.
Залогодатель обязан страховать заложенное имущество, оставшееся в его владении, за свой счет в пользу залогодержателя. При наступлении страхового случая залогодержатель имеет преимущественное право удовлетворения своих требований из суммы страхового возмещения.
На практике наиболее часто залог применяется при заключении кредитных договоров между коммерческими банками и заемщиками.
Чаще всего вопросы возникают при обеспечении исполнения обязательства залогом. Обеспечение надлежащего исполнения обязательства залогом регулируется статьей 181 Гражданского кодекса Украины и Законом Украины "О залоге".
Суть этого вида обеспечения надлежащего исполнения обязательств заключается в том, что кредитор (залогодержатель) в случае невыполнения должником обеспеченного залогом обязательства имеет право получить удовлетворение своих требований из стоимости заложенного имущества. Статья 20 Закона определяет основания и порядок реализации такого имущества.
Обращение взыскания производится по решению суда, арбитражного суда или третейского суда, если иное не предусмотрено Законом (ст. 38 Закона) или договором, а также на основании исполнительной надписи нотариуса.
При обращении взыскания по договору залога на основании исполнительной надписи нотариуса возникает вопрос о том, имеет ли право нотариус учинить исполнительную надпись на нотариально заверенном договоре залога (ст. 20 Закона), если договор заверен не на основании статьи 13 Закона, а по желанию сторон.
В соответствии с пунктом 27 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины от 14.06.94 г. N 18/5, утвержденной приказом Министерства юстиции Украины от 18.06.94 г. N 18/5, нотариусы удостоверяют сделки, относительно которых законодательством установлена обязательная нотариальная форма.
Однако по желанию сторон могут удостоверяться также сделки, относительно которых законодательством не установлена обязательная нотариальная форма.
Следовательно, если по желанию сторон договор залога был удостоверен нотариусом, то на основании раздела 1 Перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке, утвержденного постановлением Совета Министров Украины от 12.10.76 г. N 483, нотариус имеет право учинить соответствующую исполнительную надпись.
На основании исполнительной надписи нотариуса или положительного решения арбитражного суда относительно передачи залогодателем имущества (имущественных прав) залогодержатель принимает меры по его реализации в соответствии со статьей 21 Закона, то есть реализация заложенного имущества производится залогодержателем с аукционов (публичных торгов), через торговые биржи, комиссионные магазины, если иное не предусмотрено договором.
Стороны в договоре могут предусмотреть, что предмет залога в случае неисполнения основного обязательства будет реализован залогодержателю. Кроме того, залогодержатель с согласия залогодателя может оставить предмет залога себе по первоначальной оценке, если аукцион не состоялся.
В соответствии с подпунктом 7.9.5 Закона Украины от 22.05.97 г. N 283/97-ВР "О налогообложении прибыли предприятий" при реализации имущества, заложенного в целях обеспечения полной суммы долгового требования, валовой доход и валовые расходы залогодержателя и залогодателя определяются в следующем порядке:
- отчуждение объекта залога для залогодателя приравнивается к продаже такого объекта в налоговый период такого отчуждения, а основная сумма кредита и начисленных на нее процентов, которые остались не возвращенными кредитору, - ценой продажи такого залога;
- если по условиям договора или Закона объект залога отчуждается в собственность залогодержателя в счет погашения долговых обязательств, такое отчуждение приравнивается к покупке залогодержателем такого объекта залога в налоговый период, а основная сумма кредита и начисленных на нее процентов, которые остались не возвращенными кредитору, - ценой приобретения такого залога;
- если кредитор в дальнейшем продает объект залога другим лицам, его доходы или убытки определяются в общем порядке;
- если согласно условиям договора или закона объект залога в целях погашения долговых обязательств подлежит продаже на аукционе (публичных торгах), валовой доход и валовые расходы залогодержателя определяются в порядке, установленном подпунктом 12.3.4 настоящего Закона.
Реализация заложенного имущества
Имущество, являющееся предметом залога, реализуется по ценам, действующим на рынке на момент продажи. Особое внимание следует обратить на регулируемые цены.
В соответствии с постановлением Кабинета Министров Украины от 25.12.96 г. N 1548 "Об установлении полномочий органов исполнительной власти и исполнительных органов местных советов по регулированию цен (тарифов)" цены на отдельные виды товаров и продукции регулируются (например, на нефть, уголь). Нельзя продать заложенное имущество выше или ниже регулируемой цены.
В случае если при реализации предмета залога вырученная денежная сумма превышает размер обеспеченных этим залогом требований залогодержателя, разница возвращается залогодателю (ст. 25 Закона).
При недостатке вырученной суммы от реализации предмета залога залогодержатель имеет право получить недостающую сумму за счет другого имущества залогодателя. Но если все предпринятые юридические действия по принудительному взысканию иного имущества залогодателя не привели к полному покрытию задолженности, залогодержатель может возместить часть задолженности за счет страхового резерва (ст. 10 Закона и пп. 12.3.4 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий" в редакции от 22.05.97 г.).
Таковы требования Закона к порядку реализации залогового имущества.
Статья 38 Закона предусматривает случаи, когда предмет залога переходит к залогодержателю в порядке, ином, чем это предусмотрено общими правилами. Так, при залоге имущественного комплекса предприятия залогодержатель имеет право в случае невыполнения основного обязательства оставить его за собой, если это предусмотрено договором или Законом. Окончательная оценка предмета залога определяется на момент перехода имущественного комплекса по соглашению залогодателя и залогодержателя, а при возникновении спора - по решению суда, арбитражного или третейского суда.
Этот порядок не распространяется на заложенное имущество государственных предприятий.
В соответствии со статьей 39 Закона Украины "О собственности" имущество, являющееся государственной собственностью и закрепленное за государственными учреждениями, состоящими на государственном бюджете, принадлежит ему на праве оперативного управления. Самостоятельно распоряжаться им государственные учреждения не имеют права, а значит, и предоставлять его в залог не могут.
Но в случаях, предусмотренных действующим законодательством, государственные предприятия могут осуществлять хозяйственную деятельность и самостоятельно распоряжаться доходами от такой деятельности и имуществом, приобретенным за счет этих доходов. Данное имущество может быть предметом залога. В отношении его при залоге применяются те же правила, что и к имуществу, принадлежащему предприятию на праве полного хозяйственного ведения. По своим обязательствам государственное учреждение отвечает теми средствами, которые имеются в его распоряжении, а при недостаточности средств ответственность несет собственник, т.е. государство (ч. 4 ст. 11 Закона).
Одной из форм кредитования населения являются ссуды под залог, выдаваемые ломбардами.
В Украине деятельность ломбардов регулируется Гражданским кодексом Украины, Законом Украины от 02.10.92 г. N 2654-XII "О залоге", с изменениями и дополнениями,Законом Украины от 07.02.91 г. N 698-XII "О предпринимательстве", Законом Украины от 19.09.91 г. N 1576-XII "О хозяйственных обществах", Декретом Кабинета Министров Украины от 17.05.93 г. N 53-93 "О государственном пробирном надзоре" и Типовым уставом ломбарда, утвержденным Советом Министров УССР.
В соответствии со статьей 4 Закона Украины "О предпринимательстве" ломбардные операции могут осуществлять государственные предприятия и организации и полное общество, поэтому ломбарды есть государственные и негосударственные.
На право осуществления ломбардных операций все субъекты предпринимательства, независимо от форм собственности, должны иметь лицензию, которую выдает Министерство финансов Украины в соответствии с подпунктом 8 пункта 1 Положения о порядке выдачи субъектам предпринимательской деятельности специальных разрешений (лицензий) на осуществление отдельных видов деятельности, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 17.05.94 г. N 316.
Поскольку наиболее часто ссуды гражданам ломбард выдает под залог изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных, бытовых и других изделий из них, он должен быть зарегистрирован в органах Государственного надзора на основании статей 8 и 9 Декрета Кабинета Министров Украины "О государственном пробирном надзоре".
При выдаче ссуд под залог предметов личного пользования ломбард заключает с гражданином договор о залоге в письменной форме.
В договоре указываются фамилия, имя, отчество и место проживания залогодателя, наименование и местонахождение залогодержателя, суть обеспеченного залогом требования, его размер, срок исполнения обязательства, опись имущества и его оценка (ст. 12 Закона).
Ломбард обязан страховать принятое в залог имущество за счет залогодателя по оценке, которая по согласию сторон проводилась при принятии имущества в залог.
За пользование ссудой, выданной под залог, ломбардом взимается плата исходя из суммы ссуды и отдельно плата за хранение заложенного имущества с полной суммы оценки.
В случае непогашения ссуды в установленный срок имущество залогодателя передается для реализации по действительной стоимости, но не ниже установленной оценки.
Из суммы, вырученной от продажи имущества, погашаются: выданная ссуда, проценты по ссуде, плата за хранение, расходы по продаже имущества.
Остаток суммы, согласно статье 25 Закона Украины "О залоге", возвращается залогодателю, а в случае его отсутствия передается на его имя для хранения в депозит нотариальной конторы.
Драгоценные металлы, драгоценные камни, изделия из них реализуются ломбардом Национальному банку Украины в Государственное казначейство по ценам, утвержденным Министерством финансов Украины по согласованию с Национальным банком Украины и Министерством экономики Украины.