Право интелектуальной собственности
как взнос в уставный капитал
Все знают, что взнос в уставный капитал хозобщества можно сделать:
а) деньгами,
б) имуществом,
в) имущественными правами. Например, правом пользования движимым или недвижимым имуществом. Гораздо реже в УК вносятся имущественные права на объект интеллектуальной собственности. Возможно, потому что учредители побаиваются, находя такой способ сложным и неудобным?
Как же на практике принять интеллект-вклад от инвестора? Давайте внесем ясность в этот вопрос, рассмотрев процедуру с точки зрения юриста и бухгалтера-эксперта.
Часть 1
Юридический аспект
Что такое "интеллектуальные" права?
Под правом интеллектуальной собственности (ИС) понимается право на результат творческой или интеллектуальной деятельности (ст. 418 ГК). Неисчерпывающий перечень таких "интеллектуальных" объектов установлен ст. 420 ГК, куда входят: литературные и художественные произведения, компьютерные программы, изобретения, торговые марки, коммерческие тайны, сорта растений, научные открытия и т. д.
Как принять права ИС в уставный капитал?
Допустим, вы формируете уставный капитал, и один из учредителей говорит, что хочет сделать взнос "интеллектуальными" правами. Что это может быть? Предположим, компьютерная программа или изобретение. Если остальные участники не возражают, то взнос следует оформить. Но вначале - несколько предостережений.
Участник может внести в уставный капитал права ИС только при условии, что он является собственником этих прав на законных основаниях.
Право собственности возникает:
- вследствие создания объекта ИС;
- вследствие приобретения прав ИС на объект по договору либо по закону.
Значит, вам нужно уточнить, откуда взялись такие права у вашего участника.
Вариант 1. Он говорит, что является автором программы или создателем изобретения.
Будьте бдительны! Вполне возможно, что на момент внесения в УК сам автор "интеллектуального" объекта не является обладателем (единственным обладателем) имущественных прав на этот объект. Например:
- права на этот объект могли быть ранее переданы автором кому-либо по договору (ст. 427, 1107 ГК);
- права на этот объект могут на законных основаниях принадлежать (совместно с автором) и другому лицу - соавтору, работодателю или заказчику (ст. 428, 429, 430 ГК).
Поэтому участник обязан представить вам подтверждающие документы, выданные Госпатентом*: авторское свидетельство (для компьютерной программы) или патент (для изобретения).
Вариант 2. Он говорит, что приобрел права ИС на компьютерную программу или изобретение по договору.
В этом случае обращайте внимание на условия такого договора. Там может быть ограничен срок, территория и порядок использования прав ИС.
Возможен и такой вариант: учредитель, будучи автором программы или создателем изобретения, не зарегистрировал авторские права на объект ИС, которые он намерен передать в уставный капитал.
Здесь надо знать, что существует две группы "интеллектуальных" прав:
- права ИС, подлежащие обязательной государственной регистрации согласно требованиям законодательства (для изобретений, промышленных образцов, товарных знаков, полезных моделей, сортов растений и т. п.);
- права ИС, подлежащие регистрации в добровольном порядке. Пример - авторское право, объектом которого является и компьютерная программа (ст. 437 ГК, ч. 2 ст. 11 Закона об авторском праве). "Необязательная" регистрация авторских прав носит характер уведомительной, то есть не является стопроцентным подтверждением авторства. Договор о передаче авторского права также не обязательно удостоверять нотариально либо регистрировать в государственном органе.
Однако для оформления взноса в УК рекомендуем зарегистрировать авторское право (или договор) в добровольном порядке (ч. 5 ст. 11 Закона об авторском праве и Положение № 1756), чтобы избежать в будущем возможных судебных споров. В случае регистрации подтверждающими документами будут Свидетельство о регистрации права автора на произведение или Решение о регистрации договора, выданные Госпатентом.
Другое дело - права на изобретение. Здесь объяснение: "Я - создатель прибора, но подтверждающих документов у меня нет", не проходит. Ведь право на изобретение как объект ИС возникает с момента государственной регистрации такого объекта и получения на него патента (ст. 462 ГК). И только после этого таким правом можно будет распоряжаться, в частности вносить в уставный капитал.
Если же "интеллектуальное" право участника на изобретение подтверждается договором, то нужно помнить, что по желанию одной из сторон такой договор может быть зарегистрирован в Реестре патентов** (ч. 8 ст. 28 Закона № 3687).
Итак, документами, подтверждающими право участника на изобретение, могут быть патент на изобретение либо договор о приобретении права на изобретение (желательно зарегистрированный в Реестре).
Только помните, что патенты на изобретение действуют на протяжении определенного срока (для патентов на изобретения - 20 лет) при условии уплаты соответствующего ежегодного сбора (ч. 4 ст. 6; ч. 2 ст. 32 Закона № 3687).
На что еще вам надо обратить внимание, чтобы не попасть впросак? Знайте: если вам передают в качестве взноса в УК в собственность материальный носитель, на котором размещен "интеллектуальный" объект (например, диск с компьютерной программой, техническое описание изобретения), это еще не значит, что вы приобрели права ИС на такой объект (ст. 419 ГК). Использование прав на "интеллектуальный" объект и практическое применение такого объекта - далеко не одно и то же. Например, для компьютерной программы:
- использование программы как "интеллектуального" объекта - это тиражирование, распространение программы и т. д.;
- практическое применение по прямому назначению - это работа в такой программе.
Как проводить оценку взноса?
Оценить взнос участника вы можете двумя способами:
- самостоятельно;
- с привлечением профессионального оценщика (экспертная оценка).
В некоторых случаях закон не оставляет выбора предприятию, требуя обязательной оценки у профессионального оценщика на условиях Закона № 2658. Такое требование, в частности, установлено для создания хозобществ на базе государственного (коммунального) имущества, а также для случая, когда в УК вносится имущество хозяйственных обществ с долей государственного (коммунального) имущества (ст. 7 Закона № 2658).
При самостоятельной оценке вы можете проконсультироваться у специалистов в соответствующей области; кроме того, для оценки авторских имущественных прав стоит воспользоваться Положением № 72, которым определены минимальные ставки авторского вознаграждения. Но все-таки мы рекомендуем заказывать оценку имущественных прав у профессионального оценщика, заключая с ним договор (ст. 11 Закона № 2658). Только тогда у общества будет объективное подтверждение действительной ценности активов уставного капитала.
Нужно ли обществу регистрировать полученный взнос?
Уставный капитал принадлежит обществу, а сделанный учредителем взнос - это часть уставного капитала (ст. 85 ХК, ст. 115 ГК). Иными словами, регистрация учредительных документов хозобщества сама по себе является доказательством его имущественных прав на взнос в УК.
Поэтому в большинстве случаев закон не требует обязательной регистрации передачи прав ИС (относительно прав на авторские произведения, товарные знаки, промышленные образцы, изобретения). В то же время регистрацию можно провести добровольно: ну, скажем, в целях информирования широкого круга лиц о смене обладателя "интеллектуальных" прав. Например, по желанию заинтересованной стороны сведения о смене собственника прав на изобретение могут быть опубликованы в официальном бюллетене Госпатента и одновременно внесены в Реестр (ч. 8 ст. 28 Закона № 3687).
В некоторых случаях регистрация смены собственника прав ИС является обязательной. Например, если в УК передаются имущественные права на сорт растений (см. ч. 6 ст. 40 Закона № 3116).
Выводы
Для того чтобы участник мог внести "интеллектуальные права" в уставный капитал общества, нужно:
1. Получить от участника, который собирается сделать взнос в УК правами ИС, документы, подтверждающие наличие у него таких прав.
2. Утвердить решение о возможности формирования уставного капитала хозобщества "интеллектуальными" правами. Решение оформляется протоколом собрания учредителей, закрепляется в учредительном договоре и в уставе.
3. Оценить взнос в УК и документально оформить результаты оценки (либо акт оценки, подписанный учредителями, либо отчет об оценке имущества, составленный профессиональным оценщиком).
4. Оформить передачу прав ИС актом, подписанным учредителями.
5. Зарегистрировать общество у госрегистратора в соответствии с требованиями Закона о госрегистрации.
6. Зарегистрировать полученные права ИС в госорганах (в случаях, предусмотренных законом, а также при желании учредителей).
Часть 2
Порядок учета
Что важно знать бухгалтеру
об "интеллектуальных" объектах
Объекты права интеллектуальной собственности (ИС) по своей природе отличаются друг от друга. Сравните их:
- объекты авторского права (литературное произведение или произведение искусства и т. п., в том числе компьютерная программа);
- результат интеллектуальной деятельности человека в любой сфере технологии (изобретение, полезная модель);
- результат творческой деятельности человека в сфере художественного конструирования (промышленный образец);
- сорт растений, порода животных и т. д.
В то же время с точки зрения бухгалтера право ИС на все эти объекты считается нематериальным активом*** (далее - НМА) и отражается:
- в бухгалтерском учете - по правилам П(С)БУ 8 "Нематериальные активы";
- в налоговом учете - по нормам ст. 8 Закона о прибыли.
Право ИС и право собственности на вещь (материальный объект, в котором воплощено произведение) не зависят друг от друга.
Значит, отчуждение одного не означает отчуждения другого (ст. 419 ГК и ст. 12 Закона № 3792). Поэтому переданный новому собственнику права интеллектуальной собственности материальный объект, в котором воплощено произведение, отражается в учете самостоятельно. И если, например, предприятие приобрело компакт-диск с компьютерной программой, этот диск нужно учитывать отдельно, даже если впоследствии предприятие приобретет и авторское право на использование этой программы.
Материальный актив отражается:
- в бухгалтерском учете - по правилам, предназначенным для учета:
- запасов с применением П(С)БУ 9 "Запасы" (если срок использования актива менее года или операционного цикла);
- необоротных активов с применением П(С)БУ 7 "Основные средства" (если срок использования актива превышает год или операционный цикл);
- в налоговом учете - по правилам, предназначенным для учета:
- расходов на приобретение ТМЦ с применением п. 5.9 Закона о прибыли (если стоимость компьютерной программы при сроке использования более 365 дней не превышает 1 000 грн. либо срок ее использования менее 365 дней);
- ОФ с применением ст. 8 Закона о прибыли (если стоимость компьютерной программы превышает 1 000 грн. и срок ее использования превышает 365 дней).
Рассмотрим порядок учета поступления прав ИС в качестве взноса в уставный капитал на примере авторского права на компьютерную программу и патента на изобретение.
Правила учета прав ИС у
эмитента корпоративных прав
| Бухгалтерский учет |
Налоговый учет |
| Поступление и оценка | |
| НМА зачисляются на баланс общества по первоначальной стоимости. Причем патенты на изобретение - на субсчет 124 "Права на объекты промышленной собственности"; авторские права – на субсчет 125 "Авторские и смежные с ним права". В качестве первоначальной стоимости признается: - согласованная участниками справедливая стоимость объекта с учетом расходов, предусмотренных п. 11 П(С)БУ 8 (п. 14 П(С)БУ 8); - стоимость, определенная с помощью профессионального оценщика. Собственник вправе переоценить по справедливой стоимости только тот нематериальный актив, для которого существует активный рынок (расшифровка значения этого термина приведена в п. 4 П(С)БУ 8). Правила переоценки рассматриваются в п. 19 - 24. Привлекать к переоценке оценщиков не обязательно (случаи обязательной оценки имущества профессионалами указаны в ст. 7 Закона № 2658) |
Внесение НМА в уставный капитал приравнивается к его приобретению (пп. 8.4.11 Закона о прибыли). То есть в обмен на корпоративные права предприятие получает объект НМА по стоимости, согласованной с участниками общества. Возможность переоценки объекта не предусмотрена, однако по окончании календарного года налогоплательщик вправе применить ежегодную индексацию балансовой стоимости НМА по правилам пп. 8.3.3 Закона о прибыли. Право на НК по НДС возникает при наличии полученной от инвестора налоговой накладной (если инвестор - плательщик НДС) |
| Амортизация | |
| Согласно П(С)БУ 8 амортизация начисляется в течение срока полезного использования актива в соответствии с методами, предусмотренными для ОС в П(С)БУ 7: - начиная с месяца, следующего за тем, в котором НМА стал пригоден для использования, - заканчивая месяцем выбытия. Срок полезного использования, устанавливаемый предприятием самостоятельно, не должен превышать 20 лет. Подробно с правилами начисления амортизации можно ознакомиться в п. 25 - 31 П(С)БУ 8. Если остаточная стоимость НМА достигла нулевого значения, предприятие вправе: - либо продлить его "жизнь" в бухгалтерском учете: а) с помощью дооценки НМА, б) путем увеличения срока первоначального использования объекта. При этом начисление амортизации возобновляется на новый срок со следующего месяца после таких изменений; - либо продолжать использовать с нулевой остаточной стоимостью. В инвентарной карточке учета формы № НА-2 такой объект будет числиться до даты выбытия, ликви- дации либо списания (как не соответст- вующий признакам актива). Типовые формы первичного учета объектов прав ИС утверждены Приказом № 732. |
Амортизации подлежат расходы на приобретение НМА (пп. 8.1.2 Закона о прибыли), поэтому и на стоимость НМА, полученных в качестве взноса в УК, начисляется налоговая амортизация. Каждый отдельный вид НМА амортизируется равными частями исходя из его первоначальной стоимости в течение срока полезного использования (срока деятельности налогоплательщика). Этот срок, определяемый налогоплательщиком самостоятельно, не должен превышать 10 лет непрерывного использования НМА (пп. 8.3.9 Закона о прибыли). Амортизация на объект НМА начисляется до достижения им нулевого значения. Поскольку правилами налогового учета возможность пересмотра налогоплательщиком срока полезного использования НМА не предусмотрена, предприятие может использовать объект и с нулевой балансовой стоимостью. Уменьшить такой срок можно, только признав первоначально определенный срок использования НМА ошибочным (подробнее см. п. 7 Письма № 3335 и комментарий к нему) |
| Использование | |
| Операции, связанные с использованием прав ИС, отражаются в общем порядке. Например: - если продукция производится с применением запатентованного изобретения - сумма начисленной на НМА (патент на изобретение) амортизации отражается в составе себестоимости такой продукции; - если компьютерная программа используется финансовыми службами предприятия, то амортизация на НМА (авторское право) отражается в составе административных расходов; Когда собственник патента (авторского права) выдает другому лицу разрешение (лицензию) на использование изобретения либо подписывает с ним договор на право использования компьютерной программы, тогда: - сумма амортизации НМА отражается в составе прочих операционных расходов; - сумма вознаграждения за использование НМА (роялти) - в составе прочих доходов |
Амортизация права ИС на объект (НМА) отражается в налоговом учете в том случае, если объект права (изобретение, компьютерная программа) используется в хозяйственной деятельности предприятия. Кроме того, НМА может использоваться как самостоятельный источник дохода (когда он передается для использования другому лицу)*. В этом случае сумма роялти включается в состав валового дохода (пп. 1.30 и 4.1.4 Закона о прибыли). |
| * По условиям договора пользователь не имеет права продавать, передавать или иным способом отчуждать полученные им права. То есть, такая передача НМА не может означать для владельца его продажу и списание с баланса. | |
ПРИМЕР
В качестве взноса в уставный капитал один из учредителей предприятия (юридическое лицо № 1 - плательщик НДС) внес патент на изобретение, второй (физическое лицо) - авторское право на компьютерную программу, третий (юридическое лицо № 2) - денежные средства.
Справедливая стоимость НМА, согласованная участниками, составляет:
- для патента - 12 000 грн. (в том числе НДС);
- для авторского права на программу - 6 000 грн.
Срок полезного использования патента определен в 10 лет, авторского права - в 5 лет. Метод амортизации - линейный.
Запатентованное изобретение используется предприятием при производстве продукции; компьютерная программа (объект авторского права) используется службами сбыта.
(грн.)
| № п/п |
Содержание операции |
Бухгалтерский учет |
Налоговый учет | ||
| Дт |
Кт |
Сумма |
Сумма, подлежащая амортизации | ||
| 1 |
2 |
3 |
4 |
5 |
6 |
| 1. |
Сформирован уставный капитал предприятия |
46 |
40 |
40 000 |
- |
| 2. |
Получен патент |
124 |
685 |
10 000 |
- |
| 3. |
Отражена сумма налогового кредита по НДС, начисленная при передаче патента |
641 |
685 |
2 000 |
- |
| 4. |
Погашена задолженность по взносам в уставный капитал: - юридическим лицом № 1 |
685 |
46 |
12 000 |
10 000 |
| - физическим лицом |
125 |
46 |
6 000 |
6 000 | |
| - юридическим лицом № 2 |
311 |
46 |
22 000 |
- | |
| 5. |
Начислена амортизация на стоимость патента (10 000 : 10 : 12)* |
23 |
133 |
83 |
** |
| 6. |
Начислена амортизация на стоимость авторского права (6 000 : 5 : 12)* |
93 |
133 |
100 |
** |
| * Начиная с месяца, следующего за тем, в котором НМА стал пригодным для использования. ** В налоговом учете амортизация в сумме 249 грн. (83 х 3) и 300 грн. (100 х 3) начисляется начиная с расчетного квартала, следующего за тем, в котором НМА стал пригодным для использования. | |||||
__________________________
* Государственный департамент интеллектуальной собственности.
** Государственный Реестр патентов и декларационных патентов на изобретения Украины.
***Нематериальный актив - немонетарный актив, который не имеет материальной формы, может быть идентифицирован и содержится предприятием в целях использования в течение периода более одного года (или одного операционного цикла, если он превышает один год) для производства, торговли, в административных целях или предоставления в аренду другим лицам" (п. 4 П(С)БУ 8).
"Нематериальный актив - объекты интеллектуальной, в том числе промышленной собственности, а также другие аналогичные права, признанные в порядке, установленном соответствующим законодательством, объектом права собственности налогоплательщика" (п. 1.2 Закона о прибыли).
Перечень документов
1. ГК - Гражданский кодекс Украины от 16.01.03 г. № 435-IV
2. ХК - Хозяйственный кодекс Украины от 16.01.03 г. № 436-IV.
3. Закон об авторском праве - Закон Украины от 23.12.93 г. № 3792-XII "Об авторском праве и смежных правах".
4. 3акон о госрегистрации - Закон Украины от 15.05.03 г. № 755-IV "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей".
5. Закон о хозобществах - Закон Украины от 19.09.91 г. № 1576-XII "О хозяйственных обществах".
6. Закон № 2658 - Закон Украины от 12.07.01 г. № 2658-III "Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине".
7. Закон № 2986 - Закон Украины от 17.01.02 г. № 2986-III "Об охране прав на сорта растений".
8. Закон № 3687 - Закон Украины от 15.12.93 г. № 3687-XII "Об охране прав на изобретения и полезные модели".
9. Закон № 3688 - Закон Украины от 15.12.93 г. № 3688-XII "Об охране прав на промышленные образцы".
10. Закон № 3689 - Закон Украины от 15.12.93 г. № 3689-XII "Об охране прав на знаки для товаров и услуг".
11. Закон № 3792 - Закон Украины от 23.12.93 г. № 3792-XII "Об авторском праве и смежных правах" в редакции Закона Украины от 11.07.01 г. № 2627-III.
12. Постановление № 72 - постановление КМУ от 18.01.03 г. № 72 "Об утверждении минимальных ставок вознаграждения (роялти) за использование объектов авторского права и смежных прав".
13. Постановление № 1756 - постановление КМУ от 27.12.01 г. № 1756 "О государственной регистрации авторского права на произведение и договоров, касающихся авторского права на произведение".
14. Приказ № 732 - приказ Министерства финансов Украины от 22.11.04 г. № 732 "Об утверждении типовых форм первичного учета объектов права интеллектуальной собственности в составе нематериальных активов".
15. Инструкция № 521 - Инструкция о подаче, рассмотрении, публикации и внесении в реестр сведений о передаче права собственности на изобретение (полезную модель) и выдачу лицензии на использование изобретения (полезной модели), утвержденная приказом МОН Украины от 16.07.01 г. № 521.
16. Письмо № 3335 - письмо ГНАУ "О предоставлении ответов (в соответствии с договоренностью, достигнутой во время встречи представителей Европейской бизнес-ассоциации с председателем ГНА А. Киреевым 13.04.05 г., ГНА предоставила Европейской бизнес-ассоциации свое видение вопросов налогообложения, поставленных в письме Ассоциации от 05.04.05 г.)".
Олег Зиненко,
юрист
Ольга Папинова,
бухгалтер-эксперт фирмы "Баланс-Клуб"