Вопросы выпуска акций в ЗАО

Выпуск акций в закрытом акционерном обществе (ЗАО) имеет ряд существенных отличий от обычной эмиссии в открытом акционерном обществе, обусловленных существованием ряда законодательно установленных ограничений для ЗАО. В данной статье мы предлагаем ряд рекомендаций, как избежать конфликтов с органами власти при регистрации и осуществлении выпуска акций в закрытом акционерном обществе.

1. Абзацем первым ст.25 Закона Украины от 19.09.1991 г. N 1576-XII "О хозяйственных обществах" (с изменениями и дополнениями, далее - Закон о хозяйственных обществах) установлен ряд ограничений для закрытого акционерного общества относительно выпуска и распространения акций: "К акционерным обществам относятся:... закрытое акционерное общество, акции которого распределяются между учредителями и не могут распространяться путем подписки, покупаться и продаваться на бирже". Вследствие этого можно сделать вывод о том, что акции ЗАО как текущего выпуска, так и предыдущих и последующих выпусков могут распространяться (покупаться, продаваться, обмениваться и т. п.) исключительно среди учредителей данного ЗАО.

2. В соответствии со ст.7 Закона Украины от 18.06.1991 г. N 1201-XII "О ценных бумагах и фондовой бирже" (с изменениями и дополнениями) определены следующие условия дополнительного выпуска акций: "Дополни тельный выпуск акций возможен в том случае, если предыдущие выпуски акций были зарегистрированы и все ранее выпущенные акции полностью оплачены по стоимости, не ниже номинальной". При несоблюдении данного условия дополнительный выпуск акций осуществлен быть не может.

3. В соответствии с абзацем четвертым ст.38 Закона о хозяйственных обществах установлены ограничения относительно органа управления ЗАО, уполномоченного принимать решения о выпуске акций: "Увеличение уставного фонда акционерного общества не более чем на 1/3 может быть осуществлено по решению правления при условии, что такое предусмотрено уставом". Поскольку к увеличению уставного фонда приводит также и выпуск новых акций, то данное положение Закона о хозяйственных обществах следует учитывать и при осуществлении дополнительного выпуска акций. Если увеличение уставного фонда планируется более чем на 1/3 либо если уставный фонд увеличивается менее чем на 1/3, но полномочия правления относительно принятия решения по данному вопросу в уставе не оговорены, то принятие решения относится исключительно к компетенции общего собрания общества.

4. В соответствии с абзацем пятым ст.38 Закона о хозяйственных обществах "Изменения устава, связанные с увеличением уставного фонда, должны быть зарегистрированы органом, зарегистрировавшим устав акционерного общества, после реализации дополнительно выпущенных акций". Кроме того, поскольку ст.37 Закона о хозяйственных обществах предусматривает, что устав акционерного общества в обязательном порядке должен содержать сведения о... количестве акций, покупаемых учредителями...", то следовательно, при проведении дополнительного выпуска акций в устав ЗАО необходимо внести соответствующие изменения в отношении этого вопроса. Следует также обратить внимание и на то, что согласно ст.37 Закона о хозяйственных обществах при каждом событии перехода права собственности на акции, находящиеся у учредителей ЗАО, следует вносить соответствующие изменения в устав ЗАО. Такой точки зрения по данному вопросу придерживается и Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку (ГКЦБ и ФР) в Решении от 24.06.1997 г. N 18 "О выпуске и распределении акций ЗАО").

5. В соответствии со ст.27 Закона о хозяйственных обществах установлен также еще ряд ограничений относительно выпуска ценных бумаг: "Акционерное общество имеет право выпускать ценные бумаги в соответствии с требованиями, установленными Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку. В случае дополнительного выпуска акций без регистрации предыдущего выпуска акций все договоры купли-продажи акций дополнительного выпуска считаются недействительными...".

Абзацем третьим ст.27 Закона о хозяйственных обществах также установлены особые ограничения для ЗАО: "Закрытое акционерное общество имеет право выпускать только именные акции".

В соответствии с Решением ГКЦБ и ФР от 12.02.1998 г. N 41 "Об утверждении Положения о порядке регистрации выпуска акций закрытыми акционерными обществами" (с изменениями и дополнениями, далее - Решение N 41) продажа акций и даже печать их бланков (оформление сертификата в депозитарии, если акции выпускаются в бездокументарной форме) не допускаются без наличия соответствующего свидетельства о регистрации выпуска акций. Порядок регистрации выпуска акций, перечень документов, необходимых для регистрации, возможные мотивировки отказа в регистрации, - все эти вопросы рассмотрены в Решении N 41.

6. Вопросы выпуска акций для погашения убытков эмитента регулируются ст. 34 Закона о хозяйственных обществах: "Акционерному обществу запрещается выпуск акций для покрытия убытков, связанных с его хозяйственной деятельностью". Однако очевидно то, что данным положением законодательно запрещен исключительно выпуск акций для покрытия убытков эмитента (который отражается в Форме N 1 "Баланс"), в то время как балансовые убытки предприятия и задолженность предприятия не являются равнозначными понятиями.

На практике, очевидно, решение о запрете выпуска акций на основании положений ст.34 Закона о хозяйственных обществах будет приниматься органами ГКЦБ и ФР в процессе регистрации выпуска акций в соответствии с абзацем третьим п.8 Решения N 41: "Основаниями для отказа в регистрации выпуска акций являются хотя бы одно из нижеприведенных:

"..."

условия выпуска ценных бумаг не соответствуют действующему законодательству и нормативным актам Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку".

Такое решение может быть принято исключительно на основании сведений, содержащихся в документах, подаваемых эмитентом в органы ГКЦБ и ФР в соответствии с подпунктом "д" п.4 Решения N 41 "баланс, заверенный подписями эмитента и аудитора (аудиторской фирмы), справку о финансовом состоянии эмитента, заверенную подписями и печатями аудитора (аудиторской фирмы), и аудиторский вывод, состоянием на первое число текущего квартала, в котором подаются документы для регистрации выпуска акций". Таким образом, можно сделать вывод о том, что запрет органами ГКЦБ и ФР на проведение дополнительного выпуска акций ЗАО может быть вынесен при наличии балансового убытка ЗАО по состоянию на первое число квартала, в котором подаются документы для регистрации выпуска акций. В том случае, если Форма N 1 "Баланс" за указанный период не содержит сведений об убытках эмитента, то законных оснований для отказа в регистрации по причинам, указанным в ст.34 Закона о хозяйственных обществах, не существует.

"Экспресс анализ законодательных и нормативных актов",
N 36 (298) от 3 сентября 2001 г.
Подписной индекс 40783