Документ : Резидент оказывает услуги нерезиденту

Резидент оказывает услуги нерезиденту

Рассмотрим, какие операции являются объектом обложения НДС.

В соответствии с п.3.1 ст. 3 Закона о НДС таковыми являются:

- поставка товаров и услуг, место предоставления которых находится на таможенной территории Украины (пп. 3.1.1);

- ввоз товаров (сопутствующих услуг) в таможенном режиме импорта или реимпорта (пп. 3.1.2);

- вывоз товаров (сопутствующих услуг) в таможенном режиме экспорта или реэкспорта (пп. 3.1.3).

Очевидно, что рассматриваемая операция не подпадает под определение ввоза (импорта) или вывоза (экспорта) товаров (сопутствующих услуг).

Рассмотрим, подпадает ли операция по продаже услуг (разработка программного обеспечения на территории Украины), предоставляемых нерезиденту для их потребления за пределами таможенной территории Украины под определение поставки услуг, место предоставления которых находится на таможенной территории Украины.

Определение места поставки услуг приведено в положениях п. 6.5 ст. 6 Закона о НДС.

Применительно к рассматриваемой ситуации обратимся к положениям абзаца “д” п.6.5 Закона о НДС, в соответствии с которым местом предоставления услуг считается место регистрации покупателя или его постоянного представительства, а при отсутствии такого места регистрации - место постоянного адреса или постоянного проживания, в случае если покупатели, которым предоставляются нижеследующие услуги, проживают за пределами таможенной территории Украины, в случае когда им предоставляют услуги по:

- передаче или предоставлению авторских прав, патентов, лицензий, а также смежных прав, в том числе торговых марок;

- предоставление услуг консультантами, инженерами, адвокатами, - бухгалтерами, аудиторами, актуариями и других аналогичных услуг, а также услуг по обработке данных и предоставлению Информации, в том числе с использованием компьютерных систем.

Приведем варианты, которые применимы в рассматриваемой ситуации и при реализации которых местом предоставления услуг будет считаться территория, на которой находится покупатель, а в случае, когда покупателем является нерезидент, соответственно территория иного государства:

- между контрагентами реализуются отношения по поводу передачи объектов авторских прав;

- между контрагентами реализуются правоотношения по поводу предоставления услуг по обработке данных, предоставлению информации с применением компьютерных систем.

1. Установим, какие требования должны быть соблюдены с целью признания определенных операций соответствующими термину “передача объектов авторских прав”, применяемому в положениях Закона о НДС.

Как следует из предоставленного запроса, предприятие-резидент оказывает услуги по разработке программного обеспечения.

В правоотношениях между Заказчиком и Исполнителем по поводу создания компьютерной программы, Заказчика интересует не сам процесс создания, а

конечный результат - сама созданная программа, в отношении которой он может получить права интеллектуальной собственности на нее или права на ее использование.

Нормативное понятие “компьютерная программа” закреплено в ст. 1 Закона об авторском праве, в соответствии с которой компьютерная программа - это набор инструкций в виде слов, цифр, кодов, схем, символов или в каком-нибудь другом виде, выраженных в форме, пригодной для считывания компьютером, которые приводят его в действие для достижения определенной цели или результата (это понятие охватывает как операционную систему, так и прикладную программу, выраженные в исходном или объектном кодах).

Согласно нормам действующего законодательства - ст. 420 ГК Украины - компьютерные программы являются объектами права интеллектуальной собственности, при этом в ст. 433 ГК Украины, ст. 8 Закона об авторском праве компьютерные программы признаются произведениями и объектами авторского права.

Право интеллектуальной собственности (в том числе и авторское право) составляют личные неимущественные права интеллектуальной собственности и (или) имущественные права интеллектуальной собственности (ст. 418 ГК Украины).

В соответствии со ст. 16 Закона об авторском праве при создании служебных произведений авторское личное неимущественное право на служебное произведение принадлежит его автору, а исключительное имущественное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если иное не предусмотрено трудовым договором (контрактом) и (или) гражданско-правовым договором между автором и работодателем.

Как следует из запроса, в рассматриваемом случае имущественными правами на создаваемые в процессе работы произведения в виде компьютерных программ обладает предприятие-работодатель, так как именно им заключаются договоры, по условиям которого созданные программные продукты могут передаваться заказчикам.

Согласно ст. 440 ГК Украины предприятие в качестве субъекта авторского права обладает следующими имущественными правами по отношению к создаваемым произведениям в виде компьютерных программ:

- правом на использование произведения;

- исключительным правом разрешать использовать произведение;

- правом препятствовать неправомерному использованию произведения, в том числе

запрещать такое использование.

Кроме того, согласно ст. 427 ГК Украины имущественные права интеллектуальной собственности (а значит и имущественные авторские права на созданные произведения) могут быть переданы согласно закону полностью или частично другому лицу.

Распоряжение имущественными правами интеллектуальной собственности может осуществляться на основании гражданско-правовых договоров следующих видов (ст. 1107 ГК Украины):

1) лицензия на использование объекта права интеллектуальной собственности;

2) лицензионный договор;

3) договор о создании по заказу и использовании объекта права интеллектуальной собственности;

4) договор о передаче исключительных имущественных прав интеллектуальной собственности;

5) иной договор по распоряжению имущественными правами интеллектуальной собственности.

Отметим, что в соответствии со ст. 31 Закона об авторском праве имущественные права, которые передаются по авторскому договору, должны быть в нем перечислены. Имущественные права, не указанные в авторском договоре как отчуждаемые, считаются не переданными.

2. Установим, какие услуги могут быть признаны соответствующими терминам “обработка данных” и “предоставление информации ”, используемым в положениях Закона о НДС.

2.1. Нормы действующего законодательства не содержат определения понятия “обработка данных”. Вместе с тем законодательные акты оперируют такими понятиями, как “данные” и “обработка информации”.

Согласно положениям Закона № 1280 данные - информация в форме, пригодной для автоматизированной обработки ее средствами вычислительной техники.

Как видно из приведенного определения, в нем имеет место привязка к определенным средствам обработки.

Наиболее общее определение анализируемого понятия представлено в Приказе № 101: данные - информация, которая представлена в виде, пригодном для восприятия, обработки, передачи и хранения.

Итак, данные представляют собой определенную информацию. Значит понятие “обработка информации”, при условии, что информация будет соответствовать понятию “данные”, раскрывает также и понятие “обработка данных”.

Согласно ст. 1 Закона о защите информации обработка информации в системе - выполнение одной или нескольких операций, в частности: сбор, ввод, запись, преобразование, считывание, хранение, уничтожение, регистрации, принятия, получения, передачи, которые осуществляются в системе с помощью технических и программных средств.

Непосредственно применить приведенное определение для целей НДС нельзя, так как такое определение является узким, оно дано только применительно к автоматизированным процессам и не охватывает таких видов деятельности, в которых автоматизированная обработка информации по каким-то причинам не применяется. В то же время в Законе о НДС в абзаце “д” п.6.5 указано следующее: “предоставлению услуг ...по обработке данных и предоставлению информации, в том числе и с использованием компьютерных систем”. То есть для целей Закона о НДС не имеет значения, с помощью каких средств, процессов и методик происходит обработка данных - место поставки по предоставлению любой услуги по обработке данных независимо от средств, с помощью которых такая обработка производится, будет определяться по одним и тем же правилам.

Поэтому, не принимая во внимание в вышеприведенном понятии термина “обработка информации” привязку к техническим и программным средствам, выделим операции, которые входят в понятие “обработка информации”:

- сбор информации;

- ввод информации;

- запись информации;

- преобразование информации;

- считывание информации;

- хранение информации;

- уничтожение информации;

- регистрация информации;

- принятие информации;

- получение информации;

- передача информации.

Итак, если предметом выполнения услуг выступают вышеприведенные операции, следует говорить о том, что имеет место предоставление услуг по обработке данных.

2.2. Предоставление информации

Под информацией Закон об информации понимает документируемые или публично объявленные сведения о событиях и явлениях, которые происходят в обществе, государстве и окружающей природной среде.

Как следует из положений ст. 1 Закона № 2210, сведения, представляющие собой информацию, могут быть представлены в любой форме и в любом виде, а также сохранены на любых носителях. Например, не исключено, что это могут быть: переписка, книги, пометки, иллюстрации (карты, диаграммы, органиграммы, рисунки, схемы и т.п.), фотографии, голограммы, кино-, видео-, микрофильмы, звуковые записи, базы данных компьютерных систем или полное или частичное воссоздание их элементов.

Согласно ст. 41 Закона об информации информационная услуга представляет собой осуществление в определенной законом форме информационной деятельности по доведению информационной продукции до потребителей с целью удовлетворения их информационных потребностей.

В свою очередь, под информационной продукцией понимается - материализованный результат информационной деятельности, предназначенный для удовлетворения информационных потребностей граждан, государственных органов, предприятий, учреждений и организаций.

Действующим законодательством выделяются следующие основные отрасли информации:

- политическая;

- экономическая;

- духовная;

- научно-техническая;

- социальная;

- экологическая;

- международная.

Итак, на основании изложенного, следует вывод: услуги по предоставлению информации - это действия, имеющие внешнюю, как правило, документируемую (в том числе в электронном виде) форму выражения, направленные на удовлетворение информационных потребностей в самых различных сферах жизни общества и государства.

Таким образом, в случае соблюдения указанных условий и соответствующего оформления договорных отношений между сторонами, можно утверждать, что между сторонами существуют договорные отношения по поводу:

- передачи объектов авторских прав; и (или)

- предоставления услуг по обработке данных, предоставлению информации с применением компьютерных систем.

Как уже было указано, в соответствии с пп. 3.1.1 Закона о НДС к числу облагаемых операций отнесены только те операции поставки товаров и услуг, место предоставления которых находится на территории Украины.

Таким образом, в том случае, если между контрагентами заключены соответствующие договоры предметом которых является оказание услуг, предусмотренных абзацем “д” п.6.5 Закона о НДС, в том числе услуг, описанных в варианте 1 и 2, и покупателем таких услуг является нерезидент, то местом их предоставления будет являться территория иного государства. Соответственно такие операции не подпадают под число налогооблагаемых, в соответствии с пп. 3.1.1 Закона о НДС, и не облагаются НДС.

Что касается того случая, когда между контрагентами реализуются отношения по поводу передачи прав на использование объекта авторского права (компьютерной программы), отметим следующее. Для целей Закона о НДС платежи, полученные как вознаграждение за пользование или за предоставление права пользования каким-либо авторским правом на литературные произведения, произведения искусства или науки, включая компьютерные программы, именуются роялти (п. 1.30 Закона о налогообложении прибыли).

В свою очередь, согласно п. 3.2.7 ст. 3 Закона о НДС не являются объектом налогообложения операции по выплате роялти в денежной форме.

Таким образом, в случае уплаты нерезидентом роялти за предоставленное ему право использования объекта интеллектуальной собственности (компьютерной программы), такая операция не является объектом обложения НДС.

Использованные
нормативно-правовые акты

ГК Украины - Гражданский кодекс Украины;

Закон о НДС - Закон Украины от 03.04.1997 г. № 168/97-ВР “О налоге на добавленную стоимость”;

Закон о налогообложении прибыли - Закон Украины от 28.12.1994 г. № 334/94-ВР “О налогообложении прибыли предприятий” в редакции Закона Украины от 22.05.1997 г. № 283/97-ВР;

Закон № 1280 - Закон Украины от 18.11.2003 г.№ 1280-IV “О телекоммуникациях”;

Закон об информации - Закон Украины от 02.10.1992 г. № 2657-XII “Об информации ”;

Закон о защите информации - Закон Украины от 05.07.1994 г. № 80/94-ВР “О защите информации в информационно -телекоммуникационных системах”, в редакции от 31.05.2005 г. № 2594-IV;

Закон № 2210 - Закон Украины от 11.01.2001 г. № 2210-III “О защите экономической конкуренции”;

Закон об авторском праве - Закон Украины от 23.12.1993 г. № 3792-XII “Об авторском праве и смежных правах”, в редакции от 11.07.2001 г. № 2627-III.

Приказ № 101 - Приказ Государственного комитета ядерного регулирования от 08.06.2004 г. № 101 “Учет и контроль ядерного материала, физическая защита ядерного материала и ядерных установок. Толковый словарь украинских терминов. Словари терминов: украинско-англорусский, русско-украинско-английский, english-russian-ukrainian НП 306.7.086-2004”.

“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 10 (532), 6 марта 2006 г.
Подписной индекс 40783