Документ : Порядок заключения договоров с нерезидентами

Порядок заключения договоров
с нерезидентами

Прежде всего выясним, что представляет собой внешнеэкономический договор (контракт). Согласно законодательству Украины это материально оформленное соглашение субъектов ВЭД с их иностранными контрагентами, направленное на установление, изменение или прекращение взаимных прав и обязанностей.

Получение желаемых результатов сторонами сделки во многом зависит от того, как оформлены отношения между ними. Статьей 6 Закона Украины "О внешнеэкономической деятельности" от 16.04.91 г. N 959-XII (далее - Закон о ВЭД) субъектам ВЭД разрешено заключать любые виды внешнеэкономических договоров, за исключением тех, которые запрещены законами Украины. Хотя понятно, что нужно соблюдать закон страны, где работает ваш партнер.

Внешнеэкономический контракт должен быть заключен в письменной форме, если иное не предусмотрено международным договором или законом (см. ст.6 Закона о ВЭД и решение Конституционного суда Украины от 26.11.98 г. N 16-рп/98). Его типовая форма приведена в Положении о форме внешнеэкономических договоров (контрактов), утвержденном приказом МВЭСторга Украины от 05.10.95 г. N 75 (далее - Положение 75).

Согласно этому Положению в договоре обязательно должны быть указаны:

- название, номер договора, дата и место его заключения;

- преамбула;

- предмет договора;

- количество и качество товаров (объемы работ, услуг);

- базисные условия поставки товаров (приемки/передачи выполненных работ, услуг);

- цена и общая стоимость договора;

- условия платежей;

- условия передачи (приемки) товаров (работ, услуг);

- упаковка и маркировка;

- форс-мажорные обстоятельства;

- санкции и рекламации;

- арбитраж (порядок урегулирования споров);

- юридические адреса, почтовые и платежные реквизиты сторон.

Однако это не исчерпывающий перечень разделов, которые могут содержаться во внешнеэкономическом договоре. По соглашению сторон договором могут регламентироваться дополнительные (факультативные) условия: страхование, гарантии качества, условия привлечения субисполнителей, нормы погрузки (разгрузки), условия передачи технической документации на товар, порядок уплаты налогов, сборов, пошлин и т.д.

Очень важно, где подписан договор. Дело в том, что права и обязанности сторон по внешнеэкономическим сделкам определяются по законам места их совершения, если иное не предусмотрено договором. Это означает, что если стороны отдельно в договоре не оговорили, право какой страны применяется к договору, то действуют нормы права по месту его заключения. Например, возникновение и прекращение права собственности на товар определяются по законам той страны, где был заключен договор. Не следует путать место заключения сделки и место ее подписания. Договор может быть подписан за бокалом мартини на далеких Гавайях, но если в нем указано, что место заключение - Харьков или Чоп, то будет применяться право Украины

Кроме того, статьей 6 Закона о ВЭД предусмотрено, что права и обязанности сторон внешнеэкономической сделки могут определяться правом страны, которая выбрана партнерами при составлении договора либо в результате дальнейшего согласования. Например, в разделе "Арбитраж" может быть оговорено, какое право будет применяться при возникновении между сторонами споров.

При отсутствии договоренности сторон сделки о том, какое право должно использоваться, в мировой практике применяется законодательство страны, где учреждена, имеет свое место жительства либо основное место деятельности сторона, являющаяся:

- продавцом - в договоре купли-продажи;

- наймодателем - в договоре имущественного найма;

- лицензиаром - в лицензионном договоре о пользовании исключительными или аналогичными правами;

- хранителем - в договоре хранения;

- комитентом - в договоре комиссии;

- доверителем - в договоре поручения;

- перевозчиком - в договоре перевозки;

- экспедитором - в договоре транспортно-экспедиторского обслуживания;

- страховщиком - в договоре страхования;

- кредитором - в договоре кредитования;

- дарителем - в договоре дарения;

- поручителем - в договоре поручительства;

- залогодателем - в договоре залога.

Не меньшее значение имеет дата подписания контракта, т.к. по ней определяется, когда договор вступает в силу (если, конечно, в нем не указан другой срок).

Количество и качество поставляемого товара, а также его основные характеристики, объемы выполняемых услуг должны быть четко установлены договором. Например, при заключении договора купли-продажи товаров, которые измеряются не поштучно, а по весу, необходимо оговорить, какой именно вес указан в контракте - брутто (с тарой) или нетто (без тары). Отражая в договоре цену за единицу измерения товара (работ, услуг), следует зафиксировать и общую стоимость. Если же по условиям договора поставляют несколько видов товаров, то, кроме их общей стоимости, нужно установить цены на каждое наименование. Когда ассортимент поставляемых товаров большой, можно привести его в спецификации (приложении к контракту), сделав ссылку в договоре. Условия поставки товаров (приемки/передачи работ (услуг)) во внешнеэкономическом договоре должны соответствовать "Международным правилам интерпретации коммерческих терминов" в редакции 1990 года. В бартерном внешнеэкономическом договоре, кроме всего перечисленного, нужно отразить сумму обмениваемых товаров (работ, услуг) в долларах США. Контракт может предусматривать цены на товары в одной валюте, а платежи по договору - в другой.

В разделе контракта "Условия платежа" указывают способ, порядок и сроки финансовых расчетов и гарантии выполнения сторонами взаимных платежных обязательств. Субъекты ВЭД самостоятельно определяют порядок и формы расчетов, наиболее популярными среди которых являются оплата по счету (до/после поставки товара или предоставления работ (услуг)), инкассо, аккредитивы. При заключении внешнеэкономических контрактов необходимо помнить об ограничениях сроков проведения расчетов, установленных украинским законодательством. Так, Законом Украины "О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте" от 23.09.94 г. N 185/94-ВР (далее - Закон N 185/94-ВР) установлено следующее:

- если во внешнеэкономических экспортных операциях первым событием был вывоз товаров (работ, услуг) из Украины, выручка в иностранной валюте должна быть зачислена на валютные счета резидентов-поставщиков в сроки, определенные в контрактах, но не позднее 90 календарных дней с даты таможенного оформления (вывозной ГТД) или подписания документа, подтверждающего выполнение работ, услуг, экспорт прав интеллектуальной собственности;

- если при импортной операции первым событием была оплата за товары, работы (услуги) в пользу нерезидента, то срок ввоза товаров (для работ (услуг) - дата составления документа, удостоверяющего их получение) не должен превышать 90 дней с момента осуществления оплаты.

Нарушение этих сроков влечет за собой взыскание в пользу государства пени в размере 0,3% за каждый день просрочки от суммы недополученной выручки (непоставленного товара, работ (услуг)). По отдельным категориям товаров действуют другие сроки (подробно см. Закон N 185/94-ВР).

Для продления предельных сроков по внешнеэкономическим договорам производственной кооперации, консигнации, комплексного строительства, оперативного и финансового лизинга резиденты должны получить специальное разрешение - лицензию НБУ (Инструкция о порядке осуществления контроля и получения лицензий по экспортным, импортным и лизинговым операциям, утвержденная постановлением Правления НБУ от 24.03.99 г. N 136).

Так что, заключая контракты с нерезидентами, тщательно обдумайте порядок и сроки расчетов во избежание недоразумений с контролирующими органами.

А чтобы не иметь конфликтов с деловыми партнерами и обслуживающим вас банком, нужно в течение 5-ти рабочих дней с момента покупки валюты для расчетов по договору с нерезидентом перечислить ее по назначению со своего валютного счета. Иначе банк будет вынужден продать ее без вашего ведома, из-за чего сроки расчетов с нерезидентом могут быть нарушены (хотя гривневая выручка от продажи, конечно же, поступит на ваш текущий счет).

В контракте следует предусмотреть дату, место и документальное оформление приемки/передачи товара (предоставления услуг) сторонами. Это очень существенно, поскольку из-за неточной формулировки в договоре, например, места приемки/передачи результатов выполненных работ (услуг) у контрагентов возникнут взаимные претензии.

Причиной невыполнения сторонами контракта своих обязательств бывают форсмажорные обстоятельства (войны, землетрясения, наводнения и т.д.), поэтому их необходимо предусмотреть в договоре. Многие предприятия при заключении внешнеэкономических сделок не уделяют этому должного внимания (мол, пронесет), однако лучше все-таки перестраховаться.

Стороны освобождаются от ответственности на срок действия форс-мажорных обстоятельств (он подтверждается Торгово-промышленной палатой соответствующей страны) и могут отказаться от выполнения договора полностью или частично без дополнительных финансовых претензий. И еще: чтобы не было споров между сторонами договора, в контракте следует конкретизировать, какие чрезвычайные события являются форс-мажором.

В договоре также должны быть предусмотрены штрафные санкции (в процентах от стоимости недопоставленного товара или суммы неоплаченных средств, сроки выплаты штрафов - с какого момента они устанавливаются и в течение какого времени действуют), период, в течение которого могут быть предъявлены рекламации, права и обязанности сторон договора при этом.

При подписании договора необходимо знать полномочия представителя иностранного партнера, ну и, конечно же, убедиться, что он - тот, за кого себя выдает (например, посмотреть документ, удостоверяющий личность). Если такое лицо предъявит доверенность в подтверждение своих полномочий, обратите на это особое внимание. Проверка не всегда возможна и малоприятна, особенно если договор очень важен для вас, но все-таки после нее как-то спокойнее. Ведь согласно законодательству сделка, заключенная от имени другого лица, лицом, не уполномоченным на такие действия или с превышением полномочий, создает, меняет и прекращает права и обязанности для того, кого представляют, только в случае его дальнейшего согласия (ст. 63 ГКУ). Меры предосторожности важны еще и потому, что закон считает договор действительным лишь после его подписания правомочными сторонами. Да, именно после подписания, т.к. печать организации, поставленная на договоре, не может служить доказательством его действительности. Конечно, на практике, лучше, чтобы договор был подписан и заверен печатью.

И последнее: не забудьте указать во внешнеэкономическом контракте порядок внесений изменений в него.

Побольше успешных сделок и честных партнеров вам, уважаемые читатели!

"Все о бухгалтерском учете" N 42 (588)
от 7 мая 2001 г.